臧曉圓

摘 要：針對我國的反腐現(xiàn)狀，結(jié)合《聯(lián)合國反腐敗公約》，著重分析反腐敗案件的證據(jù)制度，指出我國反腐證據(jù)制度中存在的缺陷。根據(jù)證據(jù)制度中存在的缺陷，提出相關(guān)的完善對策。以整個證據(jù)制度作為視角，從完善證人保護(hù)制度、擴(kuò)大證據(jù)的來源以及豐富證據(jù)具體規(guī)則的運(yùn)用上來闡述。

關(guān)鍵詞：《聯(lián)合國反腐敗公約》；紀(jì)檢監(jiān)督證據(jù)；證人保護(hù)制度

中圖分類號：D925 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1002-2589（2014）09-0077-02

一、我國反腐工作面臨的困境

（一）取證難

貪污腐敗類的案件性質(zhì)導(dǎo)致了司法實(shí)踐中取證難等一系列問題[1]。眾所周知，無證據(jù)即不能入罪，根據(jù)刑事案件的定案標(biāo)準(zhǔn)“犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分”，腐敗案件中的證據(jù)必須要達(dá)到“證據(jù)確實(shí)充分”的程度，在案件偵辦中證據(jù)無法取得給偵辦帶來了很大的難題。例如《刑法典》中“巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪”的適用，在過去的一段時間內(nèi)，這個罪名成了犯罪嫌疑人的逃避處罰的一個捷徑。能不說則不說，使得無法證明來源的財(cái)產(chǎn)均歸為該罪名之下，在《刑法修正案（七）》通過以前[2]，巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪的最高刑期為五年，多數(shù)犯罪嫌疑人更愿意接受這樣的刑罰，這正是因?yàn)闊o法取證而導(dǎo)致這樣的局面。取證難的現(xiàn)狀造成了一大批貪污案件不得不停止偵辦，草草結(jié)案，這不僅是對司法資源的極度浪費(fèi)，也是對腐敗氣焰的極大助長。

（二）證明標(biāo)準(zhǔn)把握不準(zhǔn)

我國《刑事訴訟法》第172條規(guī)定了“證據(jù)確實(shí)、充分”是我國立法中確立的提起公訴的證明標(biāo)準(zhǔn)。同時根據(jù)《刑事訴訟法》第160條以及195條第1款，可知我國公檢法三機(jī)關(guān)在偵查終結(jié)、移送起訴以及進(jìn)行有罪判決時都適用“證據(jù)確實(shí)、充分”這一證明標(biāo)準(zhǔn)。在不同的訴訟階段案件的證明標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)具有一定的層次性[3]。從一方面來看，公訴案件的證明標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)較高，而從另外一方面，如果在這三個階段都不做區(qū)分地適用這一標(biāo)準(zhǔn)確實(shí)存在些許的不妥當(dāng)。將提起公訴的證明標(biāo)準(zhǔn)定得太高，既不符合法律適用及時性的要求，也與控辯式的庭審理念相違背，而且也不利于提高訴訟效率、節(jié)約訴訟成本。所以，對于人民檢察院來說，只要案件已經(jīng)達(dá)到了定罪的標(biāo)準(zhǔn)，存在定罪的可能性，就可以提起公訴，至于案件證據(jù)是否已經(jīng)達(dá)到了“確實(shí)、充分”的程度，則有法院庭審確定。同時，具體證明標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定不足也使得司法適用舉步維艱，使得很多證據(jù)無法作為定案依據(jù)。

二、我國反腐證據(jù)制度存在的缺陷

（一）證人保護(hù)制度以及污點(diǎn)證人保護(hù)制度不健全

1.證人保護(hù)制度不健全

在我國的司法實(shí)踐中，證人不出庭做證是司空見慣的事情，主要的癥結(jié)在于我國對證人的保護(hù)力度不夠。在以往的許多案例中，證人出庭之后容易遭到犯罪嫌疑人以及相關(guān)人的打擊報(bào)復(fù)。這種現(xiàn)象的出現(xiàn)，使得原本出庭率極低的證人做證制度變得岌岌可危。

2.污點(diǎn)證人保護(hù)制度不健全

在腐敗案件中，可適用污點(diǎn)證人的情形很多。并且因?yàn)橘V賂案件等一些特殊的犯罪形式，污點(diǎn)證人做證是很多此類案件的偵破點(diǎn)。但是我國雖然有規(guī)定污點(diǎn)證人制度，但是對于污點(diǎn)證人做證后的量刑規(guī)定極為隨意，具體表述為：“可以減輕或者免除處罰。”這就使得污點(diǎn)證人做證后其權(quán)益不能得到確實(shí)的保障，其仍然可能被判處相同的刑罰，這就嚴(yán)重打擊了污點(diǎn)證人做證的積極性。

（二）舉證責(zé)任倒置范圍過窄

在我國的刑事訴訟系統(tǒng)中，已經(jīng)有相應(yīng)的舉證責(zé)任倒置的規(guī)定，這與《聯(lián)合國反腐敗公約》不謀而合。但是，與《公約》相比，差距仍然存在。我國法律對“巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪”和“非法型持有型犯罪”設(shè)定了舉證責(zé)任倒置的規(guī)則，除此之外的其他類刑事案件的舉證責(zé)任均落在了檢察機(jī)關(guān)身上。單一的舉證主體一方面使得檢察機(jī)關(guān)的任務(wù)明顯加重，另一方面也不利于案件真相的呈現(xiàn)。舉證責(zé)任的范圍有必要進(jìn)行擴(kuò)大，使得腐敗罪種的威懾力加大，這也更有利于在源頭上杜絕腐敗案件的發(fā)生。

三、反腐敗證據(jù)制度的完善對策

（一）完善證人保護(hù)制度

證人證言在案件的認(rèn)定中起到非常重要的作用，但是當(dāng)前的證據(jù)制度卻不能保證證人證言在案件中能夠順利地被采納，并且也不能保證案件的證人能夠悉數(shù)出庭做證，這給認(rèn)定案件帶來了一定的難度。其中亟待完善的便是證人保護(hù)制度。眾所周知，證人保護(hù)制度不僅在反腐敗案件中，乃至在整個訴訟制度中都是一個漏洞。

與其他國家相比，我國對證人保護(hù)的力度有待加強(qiáng)，證人保護(hù)制度相對來說起步比較晚?？v觀我國與證人保護(hù)相關(guān)的法律法規(guī)，最早在1979年頒布的刑法中，對于普通的報(bào)復(fù)證人的行為并沒有規(guī)定構(gòu)成相應(yīng)的犯罪行為，對于此類情況只需要由公安機(jī)關(guān)進(jìn)行一定的行政處罰即可。倘若構(gòu)成其他犯罪，則依據(jù)法律定罪處罰。到了1997年的刑法，增加兩項(xiàng)罪名，就是“妨害做證罪”和“打擊報(bào)復(fù)證人罪”，我國的刑事立法中有了保護(hù)證人的條款。1994年5月修改的《治安管理處罰條例》和1997年司法部頒布的《律師違法行為處罰方法》則從治安管理和律師職責(zé)角度對證人保護(hù)措施做了補(bǔ)充[4]。2013年實(shí)施的《刑事訴訟法》第62、63、188條細(xì)化了證人保護(hù)措施，明確證人的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，規(guī)范證人詢問程序，強(qiáng)制出庭及直系親屬有權(quán)拒證。

（二）擴(kuò)大證據(jù)來源

非法定獲取證據(jù)手段取得的證據(jù)合法化。在案件的偵辦過程中，一些貌似由不合法的手段取得的證據(jù)能否運(yùn)用到案件中成為案件證據(jù)來源的一個重要話題。例如，偷拍偷錄的證據(jù)，在早些年的證據(jù)制度中，法院對于偷拍偷錄證據(jù)一律不予采納，但是在實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)這一規(guī)定不完善，最后進(jìn)行修改，目前，只有存在以下兩種情況所獲取的證據(jù)法院是不予采用的，一是進(jìn)行偷拍偷錄的行為違反了法律上的禁止性規(guī)定，例如，在他人比較私密的居所內(nèi)安裝竊聽器、錄像機(jī)等侵犯他人隱私所取得的證據(jù)。二是進(jìn)行偷拍偷錄的行為侵害了他人的合法權(quán)益，侵害了社會公共利益和社會公德[5]。

反腐敗案件的一些犯罪手段往往非常隱蔽，同時犯罪嫌疑人之間往往有某種“一榮俱榮，一損俱損”的攻守同盟的現(xiàn)象，這就需要在偵查過程中對腐敗案件采取特殊的偵查手段，而由這些手段取得的證據(jù)的合法性又往往受到質(zhì)疑，因此，將特殊偵查手段合法化十分必要。

將紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)搜集的證據(jù)轉(zhuǎn)換為定案依據(jù)?！胺锤瘮“讣?，紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)可以采取很多取證措施，例如，將足以證明違紀(jì)行為的材料、文件進(jìn)行封存，將有關(guān)的財(cái)務(wù)賬目加以暫予扣留。在案件調(diào)查期間，責(zé)令相關(guān)的人員和涉嫌單位，對于調(diào)查案件有關(guān)聯(lián)的物品禁止轉(zhuǎn)移與變賣；責(zé)令違紀(jì)的嫌疑人員在規(guī)定的時間、指定的地點(diǎn)就有關(guān)調(diào)查中所涉及的案件情況進(jìn)行解釋和說明；建議有關(guān)機(jī)關(guān)暫停有嚴(yán)重違反政紀(jì)嫌疑人執(zhí)行職務(wù)；提請公安等相關(guān)部門予以協(xié)助；經(jīng)上級紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)，可以對涉案人員和相關(guān)單位在金融機(jī)構(gòu)的存款進(jìn)行查詢，必要的時候，可以提請人民法院采取保全措施，依法凍結(jié)涉案人員在金融機(jī)構(gòu)的存款等。紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)辦案產(chǎn)生了大量基于紀(jì)律檢查和行政監(jiān)察需要的證據(jù)，將所收集到的這些證據(jù)，進(jìn)行甄別、印證，有存在違紀(jì)行為的，應(yīng)該依照黨紀(jì)和政紀(jì)給予相應(yīng)的處分；如有涉嫌違法犯罪的，則應(yīng)將相關(guān)的證據(jù)材料已送至司法機(jī)關(guān)[6]。

學(xué)界建議的其中一種轉(zhuǎn)換方法是建立“職務(wù)犯罪審前程序一體化機(jī)制”[6]，也就是將之前獨(dú)立的紀(jì)檢監(jiān)察部門所收集到的有關(guān)貪污腐敗類案件的證據(jù)納入到刑事訴訟的法制化軌道。之所以將紀(jì)檢部門調(diào)查收集的證據(jù)納入刑事訴訟的證據(jù)來源之一，不是因?yàn)榧o(jì)檢部門的收集人員的特殊身份和其進(jìn)行調(diào)查搜集的行為，而是因其所收集的證據(jù)具有客觀性和關(guān)聯(lián)性，這兩個特征是證據(jù)本身所決定的。在刑事訴訟中，專業(yè)的人員，依照法定的程序，采取必要的措施來收集能夠反映客觀事實(shí)有無的材料，以此來敘述案件事實(shí)。所以，雖然說紀(jì)檢監(jiān)察部門，并不是刑事訴訟中收集案件證據(jù)的主體，但是，他們在職責(zé)范圍內(nèi)所調(diào)查到的證據(jù)材料卻能夠作為檢察機(jī)關(guān)進(jìn)行刑事訴訟的線索，紀(jì)檢機(jī)關(guān)通過調(diào)查所獲得的證據(jù)材料也對刑事訴訟具有現(xiàn)實(shí)意義。

在反腐敗案件中，紀(jì)檢機(jī)關(guān)已經(jīng)查明被調(diào)查的人員確實(shí)有犯罪行為，就應(yīng)該及時地通知對此有權(quán)管轄的檢察機(jī)關(guān)。檢察機(jī)關(guān)在偵辦案件的過程中也可以根據(jù)需要向紀(jì)檢機(jī)關(guān)調(diào)取前期調(diào)查的相關(guān)證據(jù)，這樣一來，紀(jì)檢所獲得的證據(jù)就能順利地進(jìn)入刑事訴訟范疇。

（三）豐富證據(jù)規(guī)則的具體運(yùn)用

在證據(jù)規(guī)則運(yùn)用上的一個突出的問題是非法證據(jù)排除規(guī)則的運(yùn)用。具體在腐敗案件中，在已經(jīng)建立的相關(guān)制度上，應(yīng)該加強(qiáng)建立非法證據(jù)排除規(guī)則提出的資格、審查程序、證明責(zé)任、審判人員對非法證據(jù)排除的裁量權(quán)等制度?！白罡呷嗣穹ㄔ汉妥罡呷嗣駲z察院可以在一定時期內(nèi)公布一些有關(guān)非法證據(jù)排除的案例，指導(dǎo)司法部門在實(shí)際審判中更好地運(yùn)用非法證據(jù)排除規(guī)則，使這一制度不斷地隨著我國司法利益的變化而有所調(diào)整，實(shí)現(xiàn)司法利益和個人權(quán)利保障的平衡，并與我們各時期的司法政策相適應(yīng)?！盵1]

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