馬 莉

(南京工業(yè)大學(xué)，江蘇 南京 211816)

微博 (Micro－Blog)，微博客的簡(jiǎn)稱(chēng)。2006年3月，美國(guó)互聯(lián)網(wǎng)天才埃文·威廉姆斯 (Evan Williams)推出了推特 (Twitter)——通過(guò)手機(jī)和互聯(lián)網(wǎng)向朋友發(fā)送短信的社交網(wǎng)絡(luò)，在這樣的網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)上，用戶無(wú)須輸入自己的手機(jī)號(hào)碼，即可以免費(fèi)即時(shí)發(fā)出或接收140字符以內(nèi)的信息。推特出現(xiàn)3年之后，2009年8月，新浪網(wǎng)在中國(guó)第一家推出了微博服務(wù)，截至2013年6月底，我國(guó)微博用戶數(shù)量已經(jīng)達(dá)到2．88億戶［1］，占全國(guó)網(wǎng)民總數(shù)的56%，微博迅速進(jìn)入大眾日常生活，對(duì)許多人的生活習(xí)慣及國(guó)家的政治、社會(huì)生活已經(jīng)產(chǎn)生和將要產(chǎn)生重要的影響。所以，研究微博的特點(diǎn)及法律規(guī)制就十分必要。

一、微博的特點(diǎn)和屬性

微博除了具有免費(fèi)、即時(shí)傳播、多種信息平臺(tái)共享，還具有如下明顯的特點(diǎn)或?qū)傩?

1.微博具有明顯的媒體屬性，屬于“自媒體”(We Media)范疇。媒體是人們借助傳播信息的平臺(tái)和工具。早期媒體主要是報(bào)紙、雜志、海報(bào)等，即所謂的平面媒體。電子技術(shù)產(chǎn)生后，出現(xiàn)了廣播，電視技術(shù)產(chǎn)生后，電視成為最重要的傳播媒體，第一次融聲光電為一體進(jìn)行大眾傳播，尤其是彩色電視技術(shù)，使人們真正實(shí)現(xiàn)了“秀才不出門(mén)，能知天下事”。平面媒體和廣播、電視被稱(chēng)為“傳統(tǒng)媒體”，目前，傳統(tǒng)媒體都受到互聯(lián)網(wǎng)和“自媒體”的嚴(yán)重挑戰(zhàn)。

傳統(tǒng)媒體有如下特征:第一，媒體以傳播思想和信息為宗旨;第二，有專(zhuān)業(yè)的制作隊(duì)伍，無(wú)論是平面媒體還是廣播電視，傳統(tǒng)媒體都有自己的編輯、記者隊(duì)伍;第三，有專(zhuān)業(yè)的或社會(huì)化的技術(shù)保障力量，如平面媒體的印刷機(jī)構(gòu)和廣播電視媒體的發(fā)射機(jī)構(gòu)等;第四，絕大多數(shù)受眾不是媒體工作人員，換一句話說(shuō)，媒體工作人員與受眾是分離的;第五，除了綜合性的媒體，傳統(tǒng)媒體的大部分具有專(zhuān)業(yè)性;第六，新聞媒體擔(dān)負(fù)著喉舌的作用，要么是政府的喉舌，要么是反政府的喉舌。媒體的新聞傳播要求真實(shí)、準(zhǔn)確、及時(shí)。

所謂“自媒體”，是指在數(shù)字條件下，通過(guò)電子傳播平臺(tái)，與全球知識(shí)體系相連接，由任意終端提供，由任意終端閱讀的信息傳播載體，包括但不限于博客、日志、微博等。自媒體借助互聯(lián)網(wǎng)傳播思想、見(jiàn)解和真相，自媒體的傳播者本身也是受眾，技術(shù)保障完全社會(huì)化，由面向全社會(huì)提供服務(wù)的開(kāi)放機(jī)構(gòu)承擔(dān)保障。

2.自媒體借助互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)。電子計(jì)算機(jī)和互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，使得自媒體成為可能。無(wú)論是“推特”還是“新浪微博”，都是在互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)的。可以預(yù)見(jiàn)，隨著信息技術(shù)的進(jìn)一步發(fā)展，在不久的將來(lái)，大多數(shù)信息終端將融合，“自媒體”的功能將進(jìn)一步加強(qiáng)。

3.融言論出版于一體。所謂言論，是指用語(yǔ)言方式表達(dá)思想;所謂出版，是指用文字、影像、圖表方式表達(dá)思想。微博首先是出版，運(yùn)用不多于140個(gè)字符傳播信息。但在有些終端，如有的手機(jī)，實(shí)現(xiàn)了即時(shí)語(yǔ)音功能，微博的內(nèi)容會(huì)通過(guò)音頻傳出，這就超出了出版的范疇，屬于言論傳播了。甄樹(shù)青教授說(shuō):“言論自由的最顯著特征是它的口語(yǔ)性。它專(zhuān)指人們采用口頭語(yǔ)言的形式或說(shuō)話的手段的自由?？陬^語(yǔ)言包括談話、議論、辯論、講學(xué)等形式。人們利用廣播、電視、錄音等電子傳媒進(jìn)行的談話、議論、辯論、講學(xué)等，也屬于口語(yǔ)范圍，是在運(yùn)用言論自由?！保?］(P41)按照甄樹(shù)青教授的說(shuō)法，微博無(wú)疑屬于言論的范疇。

微博的這些特征，決定了對(duì)其進(jìn)行法律調(diào)整的復(fù)雜性。

二、微博的法律規(guī)制

近年來(lái)，出現(xiàn)了一系列微博造謠事件，造成了惡劣的影響，嚴(yán)重?fù)p害了國(guó)家、社會(huì)和相關(guān)公民的權(quán)利和利益，因此，必須對(duì)微博進(jìn)行法律調(diào)整。由于微博問(wèn)題的復(fù)雜性，對(duì)微博的法律調(diào)整需要綜合對(duì)傳播媒體、互聯(lián)網(wǎng)、言論出版法律調(diào)整方式的基礎(chǔ)上進(jìn)行考量。

1.必須遵守言論出版自由法律規(guī)范。言論出版自由是各國(guó)憲法規(guī)定的公民基本權(quán)利，是民主國(guó)家公民最重要的政治權(quán)利和自由，因?yàn)槿嗣裥惺怪鳈?quán)必須能夠自由表達(dá)，在選舉中，人民必須自由表達(dá)對(duì)候選人的肯定與否定;在人民選舉出政府后可以自由地對(duì)政府做出批評(píng)和建議;當(dāng)人民發(fā)現(xiàn)自己選出的政府不能恰當(dāng)?shù)匦惺谷嗣裎械臋?quán)利時(shí)，必須能夠及時(shí)地表達(dá)罷免政府的意愿。美國(guó)憲法第一修正案在人類(lèi)歷史上最先通過(guò)憲法的形式規(guī)定:“國(guó)會(huì)不得制定任何法律……以剝奪言論自由?！钡钱?dāng)資本主義從自由階段進(jìn)入壟斷階段之后，資產(chǎn)階級(jí)發(fā)現(xiàn)絕對(duì)的個(gè)人自由是行不通的，因此，出現(xiàn)了社會(huì)法學(xué)派，傾向于對(duì)個(gè)人權(quán)利和自由進(jìn)行法律限制，使個(gè)人權(quán)利和自由回歸本位，還是美國(guó)，“在1919年以及后來(lái)的若干年中，最高法院在大法官奧利佛·霍姆斯的領(lǐng)導(dǎo)下，堅(jiān)持裁定削減美國(guó)社會(huì)言論自由原則的立法行動(dòng)可以是合乎憲法的”［3］(P22)。對(duì)言論自由進(jìn)行一定的限制，確立了“明顯而即刻危險(xiǎn)”的限制原則，霍姆斯大法官說(shuō):“最嚴(yán)格的對(duì)言論自由的保護(hù)，也并不保護(hù)一個(gè)人在劇場(chǎng)不真地呼喊失火并引起驚慌。一切與言論自由有關(guān)的訴訟案件，其問(wèn)題是要判斷使用的話語(yǔ)是否發(fā)生這樣的環(huán)境情勢(shì)中并具有這樣的性質(zhì)，以致造成明顯而即刻的危險(xiǎn)，而造成國(guó)會(huì)有權(quán)防止的實(shí)質(zhì)性罪惡。如果具有這種危險(xiǎn)，那么國(guó)會(huì)便有權(quán)予以防止?！保?］實(shí)際上，自從憲法規(guī)定了公民的言論出版自由權(quán)之后，言論出版自由就受到較為嚴(yán)格的限制，概括地說(shuō)，主要有這么幾方面的限制:言論出版自由不得損害他人的利益;言論出版自由不得妨害善良社會(huì)風(fēng)俗;言論出版自由不得妨害公共安全;言論出版自由不得危害國(guó)家安全。所以公民發(fā)微博作為言論出版自由的一部分，應(yīng)該尊崇這些限制。公安機(jī)關(guān)對(duì)利用微博造謠和網(wǎng)絡(luò)惡炒者秦志暉(“秦火火”)和楊秀宇(“立二拆四”)等采取的法律行動(dòng)再次告誡人們使用微博必須遵守法律底線。

2.必須遵守新聞法律規(guī)范。微博從本質(zhì)上具有大眾傳播的屬性，尤其是通過(guò)微博對(duì)人物、事件的報(bào)道、評(píng)論 (包括轉(zhuǎn)發(fā))都具有新聞的屬性，所以微博的使用者必須遵守新聞法律規(guī)范和新聞從業(yè)道德。真實(shí)性是新聞的生命，微博的發(fā)出必須真實(shí)，時(shí)間、地點(diǎn)、人物、事件不能出現(xiàn)差錯(cuò)。轉(zhuǎn)發(fā)者必須在辨明真?zhèn)蔚那闆r下方可轉(zhuǎn)發(fā)，否則應(yīng)與發(fā)出者一起連帶承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任。

3.必須遵守互聯(lián)網(wǎng)使用規(guī)范?；ヂ?lián)網(wǎng)是信息時(shí)代的最重要標(biāo)志，微博是利益網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)的信息次生產(chǎn)品，所以微博用戶必須尊崇互聯(lián)網(wǎng)使用規(guī)范。2013年8月10日，網(wǎng)絡(luò)名人社會(huì)責(zé)任論壇在北京召開(kāi)，國(guó)家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室主任魯煒與網(wǎng)絡(luò)名人們進(jìn)行了交流，與會(huì)者達(dá)成共識(shí)，認(rèn)為要想保證我國(guó)互聯(lián)網(wǎng)事業(yè)健康發(fā)展，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)進(jìn)步，必須共守法律法規(guī)底線、社會(huì)主義制度底線、國(guó)家利益底線、公民合法權(quán)益底線、社會(huì)公共秩序底線、道德風(fēng)尚底線和真實(shí)性底線等“七條底線”?！捌邨l底線”的本質(zhì)是法律和道德底線，因?yàn)闊o(wú)論是社會(huì)主義制度、國(guó)家利益、公民合法權(quán)益、社會(huì)公共秩序都是我國(guó)社會(huì)主義法律和社會(huì)主義道德所維護(hù)的。

筆者認(rèn)為，無(wú)論是遵守言論出版自由、新聞法律規(guī)范還是遵守互聯(lián)網(wǎng)使用規(guī)范，對(duì)微博的法律調(diào)控應(yīng)著眼于在保障公民合法使用微博，享受自媒體帶來(lái)的便捷的前提下，確保微博的使用不損害國(guó)家安全與社會(huì)安定、不損害其他公民的合法權(quán)利和利益、不侵害商業(yè)秘密、不損害公序良俗。微博的使用者最好能傳播正能量。

三、國(guó)外對(duì)微博的法律管控

從社會(huì)管理的角度來(lái)說(shuō)，微博在給大眾傳播帶來(lái)革命性變化的同時(shí)，也容易產(chǎn)生網(wǎng)絡(luò)暴力，損害國(guó)家安全、社會(huì)管理秩序或傷及無(wú)辜。世界上已經(jīng)有不少國(guó)家對(duì)微博實(shí)行了較為有效的法律管控。但由于微博是新生事物，且涉及海量的微博人群，因此，目前尚無(wú)一個(gè)國(guó)家的微博管理法律制度完全成熟，但美國(guó)、印度和韓國(guó)的管控制度值得我們借鑒和思考。

美國(guó)是信息技術(shù)的誕生地，也是最早對(duì)網(wǎng)絡(luò)和新媒體實(shí)行嚴(yán)格管控的國(guó)家。早在1986年，美國(guó)國(guó)會(huì)就通過(guò)《反計(jì)算機(jī)欺詐和濫用法》 (Computer Fraud and Abuse Act)，懲處計(jì)算機(jī)欺詐和與計(jì)算機(jī)有關(guān)的犯罪行為，隨著計(jì)算機(jī)科學(xué)技術(shù)的不斷發(fā)展而不斷修訂。2010年2月，美國(guó)眾議院通過(guò)了《2009網(wǎng)絡(luò)安全法》，授權(quán)總統(tǒng)可以“宣布網(wǎng)絡(luò)安全的緊急狀態(tài)”，允許政府“關(guān)閉或限制事關(guān)國(guó)家安全的重要信息網(wǎng)絡(luò)”。美國(guó)國(guó)會(huì)還陸續(xù)通過(guò)了《保護(hù)網(wǎng)絡(luò)資產(chǎn)法案》、 《信息安全與互聯(lián)網(wǎng)自由法》，將更多的監(jiān)管互聯(lián)網(wǎng)方面的權(quán)力授予總統(tǒng)和聯(lián)邦政府。2011年又分別發(fā)布了《可信網(wǎng)絡(luò)空間身份標(biāo)識(shí)國(guó)家戰(zhàn)略》和《網(wǎng)絡(luò)空間國(guó)際戰(zhàn)略》，美國(guó)司法部還要求國(guó)會(huì)修改相關(guān)法律，有利于起訴在網(wǎng)絡(luò)上提供虛假信息來(lái)?yè)p害他人和國(guó)家、社會(huì)利益的人。

印度是亞洲信息技術(shù)發(fā)達(dá)的國(guó)家，也是世界上最早12個(gè)為信息技術(shù)和新媒體立法的國(guó)家之一。2000年，印度就頒布了亞洲第一部《信息技術(shù)法》，2001年又在有印度“硅谷”之稱(chēng)的班加羅爾市成立亞洲第一家專(zhuān)門(mén)的網(wǎng)絡(luò)警察局。2008年印度修訂《信息技術(shù)法》，規(guī)定對(duì)利用信息技術(shù)和新媒體傳播手段破壞印度領(lǐng)土主權(quán)、國(guó)家安全、公共安全的行為及散布虛假、欺詐信息的個(gè)人和單位嚴(yán)加懲處，最高可以科處終身監(jiān)禁。

韓國(guó)是世界上第一個(gè)強(qiáng)制推行網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制的國(guó)家。2006年，韓國(guó)國(guó)會(huì)《促進(jìn)使用信息通信網(wǎng)絡(luò)及信息保護(hù)關(guān)聯(lián)法》，后經(jīng)多次修改，規(guī)定韓國(guó)日均訪問(wèn)量超過(guò)10萬(wàn)人次的網(wǎng)站都要實(shí)行實(shí)名制，網(wǎng)民必須將自己的真實(shí)姓名和身份證號(hào)碼等信息輸入后才能登錄，促使網(wǎng)民強(qiáng)化自己的法律意識(shí)和責(zé)任觀念，減少網(wǎng)絡(luò)欺詐、誹謗和虛假信息傳播，提升網(wǎng)絡(luò)可信度。當(dāng)然，實(shí)名制也存在效果不完全理想，網(wǎng)絡(luò)使用人個(gè)人信息容易泄露等問(wèn)題。因此，從2011年年底開(kāi)始，韓國(guó)考慮禁止網(wǎng)站收集用戶身份證號(hào)碼，反思在線身份驗(yàn)證制度。

四、完善我國(guó)的相關(guān)法律

我國(guó)僅從憲法層面對(duì)言論出版自由進(jìn)行一般法律保護(hù)，由于我國(guó)沒(méi)能建立起有效的憲法監(jiān)督保障機(jī)制，憲法的條款并不進(jìn)入訴訟環(huán)節(jié)，在新聞出版、互聯(lián)網(wǎng)使用等方面尚未制定系統(tǒng)的法律。目前能夠規(guī)范人們微博行為的法律散見(jiàn)于憲法、治安管理處罰法、刑法、民法等法律規(guī)范中，大量涉及網(wǎng)絡(luò)媒體調(diào)控的法律規(guī)范仍然是部委規(guī)章，立法層次低，有的屢遭違憲職責(zé)，權(quán)威性不夠。為了更好地規(guī)范微博及其他新媒體、自媒體法律行為，有必要進(jìn)一步完善我國(guó)相關(guān)的法律。

1.盡快完善我國(guó)的憲法監(jiān)督保障機(jī)制，把憲法規(guī)定的公民言論出版自由權(quán)利落實(shí)好。各國(guó)憲法對(duì)言論出版自由的規(guī)定并不比我國(guó)的多，為什么我國(guó)落實(shí)得不到位，一個(gè)很重要的原因是缺乏把憲法的規(guī)定落到實(shí)處的機(jī)制，公權(quán)力侵犯公民言論出版自由的事情經(jīng)常發(fā)生，甚至還出現(xiàn)了因報(bào)道批評(píng)縣委書(shū)記，警方進(jìn)京抓記者的駭人聽(tīng)聞的事件［5］。因?yàn)槿魏螜?quán)利都是和義務(wù)聯(lián)系在一起的，我國(guó)憲法第五十一條規(guī)定:“中華人民共和國(guó)公民在行使自由和權(quán)利的時(shí)候，不得損害國(guó)家的、社會(huì)的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利?！比绻麘椃軌蛘嬲涞綄?shí)處，第五十一條的規(guī)定也就可以發(fā)揮其應(yīng)有的作用。

2.做好民法、治安管理處罰法、刑法的銜接工作。微博損害國(guó)家、社會(huì)和他人利益的行為在法律上往往表現(xiàn)為侵犯他人民事權(quán)利、違反治安管理行為、刑事犯罪行為。要想有效地防范和打擊微博違法犯罪行為，必須做好相關(guān)法律的銜接工作，尤其要搞好民法與治安管理處罰法的銜接。

3.利用技術(shù)手段建立微博乃至其他互聯(lián)網(wǎng)證據(jù)保全中心，保留當(dāng)事人微博信息及其他網(wǎng)絡(luò)證據(jù)，為追究不負(fù)責(zé)任的微博言論提供證據(jù)幫助。

4.提高新聞、互聯(lián)網(wǎng)立法層次，為保護(hù)微博及信息技術(shù)發(fā)展，保障新媒體時(shí)代公民的權(quán)利和自由，更好地打擊侵權(quán)行為提供更好的法律武器，改變調(diào)整微博及其他新媒體傳播活動(dòng)主要靠行政法規(guī)、部委規(guī)章的不利局面。從理論上說(shuō)，法律總是對(duì)制定法律的統(tǒng)治階級(jí)有利的，我們大可不必?fù)?dān)心制定出來(lái)的法律有這樣或那樣的欠缺。

總體上說(shuō)，微博是信息時(shí)代的新生事物，在給我們提供了諸多的便利的同時(shí)，也對(duì)現(xiàn)行的相關(guān)法律提出了挑戰(zhàn)，我們必須認(rèn)真對(duì)待微博，完善我們的法律制度，使得微博從毀譽(yù)參半中走出來(lái)，為我們這個(gè)社會(huì)的發(fā)展提供正能量。微博是科學(xué)技術(shù)進(jìn)步的產(chǎn)物，與科學(xué)技術(shù)的任何進(jìn)步一樣，只有我們管理得當(dāng)，它就會(huì)造福于人類(lèi)。

［1］中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心.第32次中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計(jì)報(bào)告［EB/OL］.http://www．cnnic．net．cn/hlwfzyj/hlwxzbg/hlwtjbg/201207/t20120723_32497．htm，2013－07－18．

［2］甄樹(shù)青.論表達(dá)自由［M］.北京:社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2000.

［3］［美］亞歷山大·米克爾約翰.表達(dá)自由的法律限度［M］.貴陽(yáng):貴州人民出版社，2003.

［4］李丹，任東來(lái).霍姆斯、查菲與言論自由的司法審查標(biāo)準(zhǔn)［J］.南京大學(xué)法律評(píng)論，2012(1)．

［5］報(bào)道涉及縣委書(shū)記負(fù)面，當(dāng)?shù)鼐竭M(jìn)京抓記者［N］.中國(guó)青年報(bào)，2008－01－07.