馬丁·萊貝爾
監(jiān)督與監(jiān)控責(zé)任(階段6)
(最初的)安全保障義務(wù)規(guī)定承擔(dān)人有義務(wù)進(jìn)行監(jiān)督。但在一般情況下,承擔(dān)人應(yīng)該信任第三方完成移交的相關(guān)義務(wù),除非有證據(jù)顯示這種信任難以維持(德國(guó)最高法院民事判決第142頁(yè)和227頁(yè))。否則,承擔(dān)人必須在重新授予代理權(quán)的情況下自行補(bǔ)救(BGH NJW1994,2232)。監(jiān)控職責(zé)的范圍取決于委托方對(duì)代理權(quán)的信任程度。對(duì)代理人越信任,要求采取的相關(guān)監(jiān)督措施就越少。
為此,除了已經(jīng)提及的可靠性標(biāo)準(zhǔn),專(zhuān)業(yè)資質(zhì)也是關(guān)鍵性的標(biāo)準(zhǔn)。如果劇場(chǎng)的聚光燈需要懸掛在人的上方,必須設(shè)置“Safeties-安全設(shè)備”作為“第二獨(dú)立保障裝置”,必須符合德國(guó)職業(yè)合作社的BGV C1條例中的安全保障義務(wù)的具體要求。如果委派一位工作人員負(fù)責(zé)聚光燈的懸掛和保障工作,必須另外安排一位技師負(fù)責(zé)監(jiān)控現(xiàn)場(chǎng)必要的相關(guān)保障措施。如果沒(méi)有委派一位具備專(zhuān)業(yè)資質(zhì)的助理,則該工作人員必須親自實(shí)施所有必要的保障措施。如果將該任務(wù)委托給一位有經(jīng)驗(yàn)的舞臺(tái)專(zhuān)業(yè)技師,委托方可以對(duì)這名技師的專(zhuān)業(yè)經(jīng)驗(yàn)充分信任,就無(wú)需對(duì)聚光燈進(jìn)行后續(xù)檢查。筆者不建議對(duì)所有工作都進(jìn)行監(jiān)督,因?yàn)檫@可能導(dǎo)致其他技師無(wú)法集中精力實(shí)施安全措施,讓技師們產(chǎn)生懈?。哼€會(huì)有人再次監(jiān)督工作,無(wú)需對(duì)自己的工作承擔(dān)責(zé)任。在開(kāi)展監(jiān)督和監(jiān)控工作時(shí),建議按照下列標(biāo)準(zhǔn)操作 29:
監(jiān)督和監(jiān)控工作的標(biāo)準(zhǔn):
☆明確規(guī)定監(jiān)督人員的職責(zé)范圍;
☆對(duì)監(jiān)督人員的專(zhuān)業(yè)資質(zhì)和可靠性進(jìn)行評(píng)估;
☆對(duì)監(jiān)督人員長(zhǎng)期培訓(xùn)重要的相關(guān)條例和必須的安全措施(例如授課或者發(fā)布通報(bào));
☆定期進(jìn)行系統(tǒng)性監(jiān)控,至少應(yīng)該進(jìn)行抽查,查看監(jiān)督人員是否按照規(guī)定忠實(shí)執(zhí)行企業(yè)工作流程和保護(hù)措施;
☆一旦發(fā)現(xiàn)或確定不正常情況,以及工作流程或者法律規(guī)定發(fā)生變化時(shí)(例如法律對(duì)相關(guān)方面的法律條文有所修改),需要根據(jù)情況提高監(jiān)督要求;
☆對(duì)重要情況必須進(jìn)行全面記錄(例如培訓(xùn)、權(quán)利移交、監(jiān)控、進(jìn)修等措施)。
監(jiān)督責(zé)任中的代理可能性
監(jiān)督義務(wù)也可以作為安全保障義務(wù)的內(nèi)容進(jìn)行授權(quán)代理。即使在監(jiān)督責(zé)任人不具備必要的專(zhuān)業(yè)資質(zhì)和實(shí)際能力時(shí),也可以授權(quán)代理。
BGH對(duì)投資方的決策權(quán)做出如下規(guī)定:“如果投資方在特殊情況下,沒(méi)有全部或者部分承擔(dān)施工監(jiān)理義務(wù)(……),則必須由建筑施工方獨(dú)自承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。因?yàn)橥顿Y方自身缺乏專(zhuān)業(yè)知識(shí)和相關(guān)經(jīng)驗(yàn),在執(zhí)行危險(xiǎn)任務(wù)時(shí),只能信任施工方的特殊專(zhuān)業(yè)技能和經(jīng)驗(yàn),同時(shí)需要承擔(dān)安全保障方面的義務(wù)。投資方將責(zé)任移交給施工方,同時(shí)也需要由投資方委托一位高級(jí)施工總監(jiān)為施工方服務(wù)?!?30 也就是說(shuō),負(fù)責(zé)總體協(xié)調(diào)工作的設(shè)計(jì)室只能起到發(fā)起人的作用。如果是最初承擔(dān)安全保障義務(wù)的人導(dǎo)致出現(xiàn)危險(xiǎn)源,則必須承擔(dān)剩余的責(zé)任。一旦設(shè)計(jì)室確定代理人玩忽職守或者出現(xiàn)不負(fù)責(zé)任的行為,就必須采取相應(yīng)的措施。此處的監(jiān)督義務(wù)不允許移交給負(fù)責(zé)執(zhí)行工作的人員,否則視為監(jiān)督人員的選擇失職。
紐倫堡的菲爾特地方法院的判決是 31 :活動(dòng)主辦方獨(dú)自承擔(dān)噪音過(guò)大導(dǎo)致觀眾聽(tīng)力受損的責(zé)任,此外負(fù)責(zé)為藝術(shù)家調(diào)音的音響技師也要對(duì)此負(fù)責(zé)。因?yàn)楦鶕?jù)安全保障義務(wù),主辦方負(fù)責(zé)監(jiān)督音響技師,而音響技師對(duì)噪音損害也有監(jiān)管責(zé)任。問(wèn)責(zé)多方,互不影響。
工作時(shí)間規(guī)定的相關(guān)要求
在確定代理權(quán)和工作體系時(shí),必須注意遵守工作時(shí)間的法律規(guī)定,因?yàn)閷?shí)行保護(hù)措施(特別是在現(xiàn)場(chǎng)的工作)經(jīng)常要耗費(fèi)很多時(shí)間。依據(jù)《德國(guó)勞動(dòng)時(shí)間法》第3條,每個(gè)常規(guī)的工作日不允許超過(guò)8 h。雇員最多可以延長(zhǎng)工作時(shí)間至10 h,但是加班的工作時(shí)間必須在6個(gè)月或者24個(gè)星期之內(nèi)用休息時(shí)間加以彌補(bǔ),以確保平均工作時(shí)間仍然是每天8 h。工作日只允許從星期一至星期六。每星期最多只能工作48 h。在特殊情況下也可以超過(guò)10 h的時(shí)間限制(例如發(fā)生緊急狀況或事先無(wú)法預(yù)見(jiàn)的情況,或者出示特別許可證)。
工作時(shí)間指的是“從工作開(kāi)始到結(jié)束”的時(shí)間。在該時(shí)間內(nèi)是否真正工作并不重要。重要的是雇員為雇傭方付出了勞動(dòng)。如果雇員同時(shí)為多位雇傭方工作,工作時(shí)間必須合計(jì)。往返工作場(chǎng)所與住所的通勤時(shí)間不包括在工作時(shí)間內(nèi)。與日夜呼叫服務(wù)不同的是,急救服務(wù)可以被計(jì)入工作時(shí)間。必須注意的是,工作時(shí)間中也包括工間休息和午休時(shí)間。根據(jù)《德國(guó)勞動(dòng)時(shí)間法》第3條的規(guī)定,工間休息時(shí)間至少應(yīng)該為30分鐘,或者(在大多數(shù)情況下)通過(guò)勞動(dòng)合同和企業(yè)協(xié)議規(guī)定至少為15分鐘。
具體休息時(shí)間必須在勞動(dòng)開(kāi)始之前確定好。第一次工間休息最晚不能晚于工作開(kāi)始后的6 h。在工作時(shí)間為6 h~9 h的情況下,必須至少休息30分鐘,此外,還需要45分鐘的午休。
如果活動(dòng)組織者制定相關(guān)條款,規(guī)定了在特定的活動(dòng)場(chǎng)所進(jìn)行休息,也可以把休息時(shí)間延長(zhǎng),工間休息的地點(diǎn)和時(shí)間可以由雇傭方通過(guò)指令確定。如果活動(dòng)經(jīng)理需要在上午的演出和晚上的演出中在現(xiàn)場(chǎng),其休息時(shí)間安排必須確??倳r(shí)間不會(huì)超過(guò)工作時(shí)間的最高限度。這種情況的午休時(shí)間不屬于工作時(shí)間,因此也不必支付報(bào)酬。此外,還必須遵守相關(guān)法律關(guān)于休息時(shí)間的規(guī)定。
依據(jù)《德國(guó)勞動(dòng)時(shí)間法》第5條,休息時(shí)間指的是一個(gè)工作日結(jié)束之后,到下一個(gè)工作日開(kāi)始之前的時(shí)間,在分班制工作時(shí),指的是兩個(gè)班次之間的時(shí)間。休息時(shí)間必須在11 h以上,中間不得中斷,在特殊情況下也可以縮短至10 h。
除了工作時(shí)間的規(guī)定,負(fù)責(zé)人事工作的主管人員還有權(quán)依據(jù)《德國(guó)解雇保護(hù)法》第14條第2款雇傭或者解雇員工。
個(gè)體經(jīng)營(yíng)單位的工作時(shí)間
上述工作時(shí)間法規(guī)只適用于雇員,二級(jí)承包商作為個(gè)體經(jīng)營(yíng)企業(yè)可以自行確定工作時(shí)間——也就是工作的開(kāi)始時(shí)間和結(jié)束時(shí)間。不過(guò),二級(jí)承包商規(guī)定工作時(shí)間的前提是,不得對(duì)自己或者其他人員的工作造成危害。
勞動(dòng)保護(hù)和健康保護(hù)的義務(wù)不僅適用于雇員,同樣適用于二級(jí)承包商和服務(wù)商 32 。如果這些企業(yè)未能創(chuàng)造相關(guān)的環(huán)境條件,籌辦經(jīng)理需要為此承擔(dān)領(lǐng)導(dǎo)失職的責(zé)任,因?yàn)閷?duì)本公司安全保障義務(wù)的疏忽或破壞,都屬于領(lǐng)導(dǎo)義務(wù)范圍。在缺乏相關(guān)法律規(guī)定的情況下,通常應(yīng)該遵守最接近的法律條款。這里建議合伙公司務(wù)必制定相關(guān)計(jì)劃,依照法律規(guī)定的工作時(shí)間要求完成協(xié)議的工作任務(wù),并且在活動(dòng)籌辦的范圍內(nèi)進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估。endprint
13 h合法工作——季節(jié)性工作的特殊許可
根據(jù)《德國(guó)勞動(dòng)時(shí)間法》第15 I條編號(hào)2的規(guī)定,從事季節(jié)性工作的企業(yè)可以獲得更長(zhǎng)工作時(shí)間的特殊許可。相關(guān)企業(yè)可以向主管的工商監(jiān)管機(jī)構(gòu)或者勞動(dòng)保護(hù)機(jī)構(gòu)申請(qǐng)。標(biāo)準(zhǔn)格式的申請(qǐng)表可以在德國(guó)專(zhuān)業(yè)燈光音響與演藝技術(shù)協(xié)會(huì)(VPLT)的網(wǎng)站下載。
一旦獲得上述許可,在德國(guó)的拜仁州、勃蘭登州、不萊梅、漢堡、黑森州、梅克倫堡-前波莫瑞州、下薩克森州、萊茵蘭-普法耳茨州的最長(zhǎng)工作時(shí)間可以是13 h,在德國(guó)其他州可以為12 h。不過(guò),頒發(fā)許可證的監(jiān)管機(jī)構(gòu)可以對(duì)特定企業(yè)批準(zhǔn)更短的工作時(shí)間。
申請(qǐng)的季節(jié)性工作周期可以從1個(gè)月至最多3個(gè)月,可以為單個(gè)周期或者連續(xù)周期。申請(qǐng)人必須在申請(qǐng)延長(zhǎng)周期時(shí)列出自己的“主要業(yè)務(wù)季節(jié)”(主要展出季節(jié),或者節(jié)日季節(jié))。其中可以出示所屬行業(yè)協(xié)會(huì)的相關(guān)文件(例如AUMA的會(huì)展年歷、節(jié)日年歷),也可以提供企業(yè)在上一年每個(gè)月的相關(guān)數(shù)據(jù)。
為了確保申請(qǐng)獲得批準(zhǔn)。延長(zhǎng)季節(jié)性工作的理由可以是(例如)“調(diào)查顯示:相關(guān)活動(dòng)(展臺(tái)或者舞臺(tái))在開(kāi)始后吸引了人們的興趣”。需要延長(zhǎng)工作時(shí)間的員工人數(shù)必須在申請(qǐng)書(shū)中注明。如果申請(qǐng)人無(wú)法通過(guò)其他文件證明本企業(yè)在實(shí)行13(或12) h工作制時(shí)的醫(yī)療資質(zhì),相關(guān)機(jī)構(gòu)會(huì)要求在審批范圍內(nèi)遞交國(guó)家認(rèn)可的、企業(yè)醫(yī)師提供的“資質(zhì)證明”。該證明可以由勞動(dòng)醫(yī)療部門(mén)聯(lián)合相關(guān)的職業(yè)合作社出具。
申請(qǐng)2014年1月1日之后的延長(zhǎng)時(shí)間,必須最晚在2013年11月30日之前遞交申請(qǐng)。有效期為接下來(lái)的一整年。申請(qǐng)2013年內(nèi)的延長(zhǎng)時(shí)間,必須最晚在2013年8月31日之前遞交申請(qǐng)。批準(zhǔn)證明是一份需要繳費(fèi)的行政文件。相關(guān)費(fèi)用必須由申請(qǐng)人支付。該批準(zhǔn)只是“可行性”文件。文件能否通過(guò)取決于相關(guān)主管機(jī)構(gòu),也就是說(shuō):申請(qǐng)人無(wú)權(quán)要求必須獲得特殊許可證。主管機(jī)構(gòu)會(huì)依據(jù)申請(qǐng)人遞交的文件進(jìn)行裁決。
開(kāi)展季節(jié)性工作的提示:
為了彌補(bǔ)13(或12)h工作制的安排,可以按照下列方法調(diào)整工作日:
☆ 如果是每星期3×13(12) h工作日,可以采用每星期3天工作制。
☆ 如果是每星期2×13(12) h工作日,可以采用每星期4天工作制。
☆ 如果是每星期1×13(12) h工作日,可以采用每星期5天工作制。
實(shí)行13(或12) h工作制的企業(yè)必須制定真實(shí)可靠的工作計(jì)劃,可以用電子文檔的時(shí)間記錄,或者是常見(jiàn)的工時(shí)登記簿。
鐘點(diǎn)工不得按13(或12) h工作制工作。如果相關(guān)雇員有不可避免的個(gè)人原因,可以不按照13(或12) h工作制工作,例如醫(yī)生證明從事13(12)小時(shí)的工作會(huì)損害該員工的健康,或者該員工需要承擔(dān)特殊的家庭義務(wù)(如養(yǎng)育子女或照顧親屬)。
上述13(12) h的工作規(guī)則不適用于殘疾人、懷孕的婦女以及未成年人。endprint
13 h合法工作——季節(jié)性工作的特殊許可
根據(jù)《德國(guó)勞動(dòng)時(shí)間法》第15 I條編號(hào)2的規(guī)定,從事季節(jié)性工作的企業(yè)可以獲得更長(zhǎng)工作時(shí)間的特殊許可。相關(guān)企業(yè)可以向主管的工商監(jiān)管機(jī)構(gòu)或者勞動(dòng)保護(hù)機(jī)構(gòu)申請(qǐng)。標(biāo)準(zhǔn)格式的申請(qǐng)表可以在德國(guó)專(zhuān)業(yè)燈光音響與演藝技術(shù)協(xié)會(huì)(VPLT)的網(wǎng)站下載。
一旦獲得上述許可,在德國(guó)的拜仁州、勃蘭登州、不萊梅、漢堡、黑森州、梅克倫堡-前波莫瑞州、下薩克森州、萊茵蘭-普法耳茨州的最長(zhǎng)工作時(shí)間可以是13 h,在德國(guó)其他州可以為12 h。不過(guò),頒發(fā)許可證的監(jiān)管機(jī)構(gòu)可以對(duì)特定企業(yè)批準(zhǔn)更短的工作時(shí)間。
申請(qǐng)的季節(jié)性工作周期可以從1個(gè)月至最多3個(gè)月,可以為單個(gè)周期或者連續(xù)周期。申請(qǐng)人必須在申請(qǐng)延長(zhǎng)周期時(shí)列出自己的“主要業(yè)務(wù)季節(jié)”(主要展出季節(jié),或者節(jié)日季節(jié))。其中可以出示所屬行業(yè)協(xié)會(huì)的相關(guān)文件(例如AUMA的會(huì)展年歷、節(jié)日年歷),也可以提供企業(yè)在上一年每個(gè)月的相關(guān)數(shù)據(jù)。
為了確保申請(qǐng)獲得批準(zhǔn)。延長(zhǎng)季節(jié)性工作的理由可以是(例如)“調(diào)查顯示:相關(guān)活動(dòng)(展臺(tái)或者舞臺(tái))在開(kāi)始后吸引了人們的興趣”。需要延長(zhǎng)工作時(shí)間的員工人數(shù)必須在申請(qǐng)書(shū)中注明。如果申請(qǐng)人無(wú)法通過(guò)其他文件證明本企業(yè)在實(shí)行13(或12) h工作制時(shí)的醫(yī)療資質(zhì),相關(guān)機(jī)構(gòu)會(huì)要求在審批范圍內(nèi)遞交國(guó)家認(rèn)可的、企業(yè)醫(yī)師提供的“資質(zhì)證明”。該證明可以由勞動(dòng)醫(yī)療部門(mén)聯(lián)合相關(guān)的職業(yè)合作社出具。
申請(qǐng)2014年1月1日之后的延長(zhǎng)時(shí)間,必須最晚在2013年11月30日之前遞交申請(qǐng)。有效期為接下來(lái)的一整年。申請(qǐng)2013年內(nèi)的延長(zhǎng)時(shí)間,必須最晚在2013年8月31日之前遞交申請(qǐng)。批準(zhǔn)證明是一份需要繳費(fèi)的行政文件。相關(guān)費(fèi)用必須由申請(qǐng)人支付。該批準(zhǔn)只是“可行性”文件。文件能否通過(guò)取決于相關(guān)主管機(jī)構(gòu),也就是說(shuō):申請(qǐng)人無(wú)權(quán)要求必須獲得特殊許可證。主管機(jī)構(gòu)會(huì)依據(jù)申請(qǐng)人遞交的文件進(jìn)行裁決。
開(kāi)展季節(jié)性工作的提示:
為了彌補(bǔ)13(或12)h工作制的安排,可以按照下列方法調(diào)整工作日:
☆ 如果是每星期3×13(12) h工作日,可以采用每星期3天工作制。
☆ 如果是每星期2×13(12) h工作日,可以采用每星期4天工作制。
☆ 如果是每星期1×13(12) h工作日,可以采用每星期5天工作制。
實(shí)行13(或12) h工作制的企業(yè)必須制定真實(shí)可靠的工作計(jì)劃,可以用電子文檔的時(shí)間記錄,或者是常見(jiàn)的工時(shí)登記簿。
鐘點(diǎn)工不得按13(或12) h工作制工作。如果相關(guān)雇員有不可避免的個(gè)人原因,可以不按照13(或12) h工作制工作,例如醫(yī)生證明從事13(12)小時(shí)的工作會(huì)損害該員工的健康,或者該員工需要承擔(dān)特殊的家庭義務(wù)(如養(yǎng)育子女或照顧親屬)。
上述13(12) h的工作規(guī)則不適用于殘疾人、懷孕的婦女以及未成年人。endprint
13 h合法工作——季節(jié)性工作的特殊許可
根據(jù)《德國(guó)勞動(dòng)時(shí)間法》第15 I條編號(hào)2的規(guī)定,從事季節(jié)性工作的企業(yè)可以獲得更長(zhǎng)工作時(shí)間的特殊許可。相關(guān)企業(yè)可以向主管的工商監(jiān)管機(jī)構(gòu)或者勞動(dòng)保護(hù)機(jī)構(gòu)申請(qǐng)。標(biāo)準(zhǔn)格式的申請(qǐng)表可以在德國(guó)專(zhuān)業(yè)燈光音響與演藝技術(shù)協(xié)會(huì)(VPLT)的網(wǎng)站下載。
一旦獲得上述許可,在德國(guó)的拜仁州、勃蘭登州、不萊梅、漢堡、黑森州、梅克倫堡-前波莫瑞州、下薩克森州、萊茵蘭-普法耳茨州的最長(zhǎng)工作時(shí)間可以是13 h,在德國(guó)其他州可以為12 h。不過(guò),頒發(fā)許可證的監(jiān)管機(jī)構(gòu)可以對(duì)特定企業(yè)批準(zhǔn)更短的工作時(shí)間。
申請(qǐng)的季節(jié)性工作周期可以從1個(gè)月至最多3個(gè)月,可以為單個(gè)周期或者連續(xù)周期。申請(qǐng)人必須在申請(qǐng)延長(zhǎng)周期時(shí)列出自己的“主要業(yè)務(wù)季節(jié)”(主要展出季節(jié),或者節(jié)日季節(jié))。其中可以出示所屬行業(yè)協(xié)會(huì)的相關(guān)文件(例如AUMA的會(huì)展年歷、節(jié)日年歷),也可以提供企業(yè)在上一年每個(gè)月的相關(guān)數(shù)據(jù)。
為了確保申請(qǐng)獲得批準(zhǔn)。延長(zhǎng)季節(jié)性工作的理由可以是(例如)“調(diào)查顯示:相關(guān)活動(dòng)(展臺(tái)或者舞臺(tái))在開(kāi)始后吸引了人們的興趣”。需要延長(zhǎng)工作時(shí)間的員工人數(shù)必須在申請(qǐng)書(shū)中注明。如果申請(qǐng)人無(wú)法通過(guò)其他文件證明本企業(yè)在實(shí)行13(或12) h工作制時(shí)的醫(yī)療資質(zhì),相關(guān)機(jī)構(gòu)會(huì)要求在審批范圍內(nèi)遞交國(guó)家認(rèn)可的、企業(yè)醫(yī)師提供的“資質(zhì)證明”。該證明可以由勞動(dòng)醫(yī)療部門(mén)聯(lián)合相關(guān)的職業(yè)合作社出具。
申請(qǐng)2014年1月1日之后的延長(zhǎng)時(shí)間,必須最晚在2013年11月30日之前遞交申請(qǐng)。有效期為接下來(lái)的一整年。申請(qǐng)2013年內(nèi)的延長(zhǎng)時(shí)間,必須最晚在2013年8月31日之前遞交申請(qǐng)。批準(zhǔn)證明是一份需要繳費(fèi)的行政文件。相關(guān)費(fèi)用必須由申請(qǐng)人支付。該批準(zhǔn)只是“可行性”文件。文件能否通過(guò)取決于相關(guān)主管機(jī)構(gòu),也就是說(shuō):申請(qǐng)人無(wú)權(quán)要求必須獲得特殊許可證。主管機(jī)構(gòu)會(huì)依據(jù)申請(qǐng)人遞交的文件進(jìn)行裁決。
開(kāi)展季節(jié)性工作的提示:
為了彌補(bǔ)13(或12)h工作制的安排,可以按照下列方法調(diào)整工作日:
☆ 如果是每星期3×13(12) h工作日,可以采用每星期3天工作制。
☆ 如果是每星期2×13(12) h工作日,可以采用每星期4天工作制。
☆ 如果是每星期1×13(12) h工作日,可以采用每星期5天工作制。
實(shí)行13(或12) h工作制的企業(yè)必須制定真實(shí)可靠的工作計(jì)劃,可以用電子文檔的時(shí)間記錄,或者是常見(jiàn)的工時(shí)登記簿。
鐘點(diǎn)工不得按13(或12) h工作制工作。如果相關(guān)雇員有不可避免的個(gè)人原因,可以不按照13(或12) h工作制工作,例如醫(yī)生證明從事13(12)小時(shí)的工作會(huì)損害該員工的健康,或者該員工需要承擔(dān)特殊的家庭義務(wù)(如養(yǎng)育子女或照顧親屬)。
上述13(12) h的工作規(guī)則不適用于殘疾人、懷孕的婦女以及未成年人。endprint