胡捷

一、侵犯商業(yè)秘密罪立法的不足

近年來，隨著高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪日益受到社會(huì)關(guān)注。由于侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪立法上的滯后與不足，特別是侵犯商業(yè)秘密罪立法上的不完善，導(dǎo)致許多案件難以追究刑事責(zé)任。關(guān)于侵犯商業(yè)秘密罪，主要存在以下問題：

（一）法條規(guī)定的入罪門檻較高。刑法第219條僅將“給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失”作為侵犯商業(yè)秘密罪的構(gòu)成要件，而未規(guī)定“或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”的。司法解釋將“重大損失”界定為：一是造成經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上；二是致使權(quán)利人破產(chǎn)或者造成其他嚴(yán)重后果。實(shí)踐中有些侵犯商業(yè)秘密的行為沒有發(fā)生重大損失、損失的認(rèn)定存在爭議或者損失不明顯等，但卻給企業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展造成明顯不利影響，而不能作為犯罪處理。

（二）侵犯商業(yè)秘密罪的行為方式存在漏洞。刑法第219條未規(guī)定非法侵占商業(yè)秘密的行為。商業(yè)秘密是無形財(cái)產(chǎn)，具有可分享性，行為人非法侵占商業(yè)秘密后，一般不影響權(quán)利人繼續(xù)知悉、使用商業(yè)秘密。但有些商業(yè)秘密掌握在公司少數(shù)負(fù)責(zé)研發(fā)的技術(shù)人員手中，其一旦將商業(yè)秘密侵占拒不交出，就會(huì)影響整個(gè)技術(shù)秘密的繼續(xù)研發(fā)和生產(chǎn)經(jīng)營，造成危害后果。對于行為人這種并未使用或披露、單純拒不交出的侵權(quán)行為，刑法未予以規(guī)定，不利于保護(hù)高新技術(shù)企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。

（三）未規(guī)定過失泄露商業(yè)秘密的刑事責(zé)任。侵犯商業(yè)秘密罪屬于故意犯罪，但實(shí)踐中存在過失泄露權(quán)利人商業(yè)秘密，給權(quán)利人造成特別重大損失的情況。由于刑法并未規(guī)定“過失泄露商業(yè)秘密罪”，使得商業(yè)秘密的刑事保護(hù)力度受到削弱。

（四）商業(yè)秘密及重大損失認(rèn)定難。商業(yè)秘密具有秘密性、新穎性、財(cái)產(chǎn)性和實(shí)用性，但用什么標(biāo)準(zhǔn)來認(rèn)定商業(yè)秘密的屬性有一定難度。侵權(quán)人披露、使用的商業(yè)秘密與權(quán)利人商業(yè)秘密在同一性認(rèn)定上存在取證難的問題；對于還處于研發(fā)期的技術(shù)信息是否具有實(shí)用性，在能否投入生產(chǎn)經(jīng)營不明確時(shí)，能否認(rèn)定為商業(yè)秘密；商業(yè)秘密的“不為公眾所知悉”如何用證據(jù)證明等等均是司法實(shí)踐中經(jīng)常遇到的難題。實(shí)踐中，對于“重大損失”如何認(rèn)定評估、評估標(biāo)準(zhǔn)及方法是否合理公平、如何認(rèn)定“其他嚴(yán)重后果”等等，這些疑難問題均影響侵犯商業(yè)秘密罪的認(rèn)定。

二、侵犯商業(yè)秘密罪的立法完善

（一）將“其他嚴(yán)重情節(jié)”與“重大損失”均作為侵犯商業(yè)秘密罪構(gòu)成要件。刑法將侵犯商業(yè)秘密罪規(guī)定為結(jié)果犯，造成認(rèn)定犯罪時(shí)不能綜合考慮侵權(quán)人的其他嚴(yán)重情節(jié)，不利于打擊有相當(dāng)社會(huì)危害性的侵犯商業(yè)秘密行為。刑法其他條文有將“造成重大損失”與“其他嚴(yán)重情節(jié)”均作為定罪標(biāo)準(zhǔn)的立法范例，如刑法第221條（損害商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)罪）。

“其他嚴(yán)重情節(jié)”可以從三個(gè)方面綜合判斷：第一，能夠具體量化的除經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額以外的其他反映情節(jié)嚴(yán)重的犯罪數(shù)額，如違法所得、非法經(jīng)營數(shù)額；第二，被侵犯的商業(yè)秘密價(jià)值。商業(yè)秘密的價(jià)值越大，當(dāng)然反映行為的社會(huì)危害性越大及情節(jié)越嚴(yán)重；第三，商業(yè)秘密披露的范圍廣泛、價(jià)值貶損嚴(yán)重，如侵犯研發(fā)期的技術(shù)秘密造成研發(fā)價(jià)值貶損等。

（二）增設(shè)侵犯商業(yè)秘密罪的行為方式。將“利用職務(wù)便利或違反約定，將權(quán)利人商業(yè)秘密非法占為己有的”作為侵犯商業(yè)秘密罪的行為。對于合法知悉商業(yè)秘密的人，主要是公司企業(yè)人員及合作開發(fā)、經(jīng)營人員將商業(yè)秘密非法侵占，拒不交出，妨礙權(quán)利人使用商業(yè)秘密并造成重大損失或有其他嚴(yán)重情節(jié)，有刑法處罰必要的。

（三）增設(shè)“過失泄露商業(yè)秘密罪”。將“過失泄露權(quán)利人商業(yè)秘密，造成特別嚴(yán)重后果或有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的”規(guī)定為犯罪行為。從加強(qiáng)對知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事保護(hù)，強(qiáng)化知悉商業(yè)秘密行為人的注意義務(wù)角度，可以規(guī)定“過失泄露商業(yè)秘密罪”。為限制處罰范圍，規(guī)定過失泄露商業(yè)秘密的，造成特別重大損失的才構(gòu)成犯罪。

（四）提高侵犯商業(yè)秘密罪的法定刑。商業(yè)秘密是一種未公開的信息，相對于專利權(quán)、著作權(quán)而言，商業(yè)秘密被侵犯后其自身價(jià)值一般不可完全恢復(fù)，甚至可能徹底喪失，對高新技術(shù)企業(yè)造成的損失可能更大，后果更嚴(yán)重。因此，從保護(hù)企業(yè)自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)、鼓勵(lì)企業(yè)自主創(chuàng)新角度，應(yīng)當(dāng)加大處罰力度，以震懾犯罪。筆者建議對本罪提高法定刑，將刑法第219條進(jìn)行修改：侵犯商業(yè)秘密“造成重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；造成特別嚴(yán)重后果或者有特別嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金”。

（作者為深圳市南山區(qū)人民檢察院檢察長）

新聞來源：正義網(wǎng)-檢察日報(bào)