作者簡(jiǎn)介：田峰磊（1988-），漢族，邯鄲人，學(xué)生，法律碩士，單位：石家莊市河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)研究生學(xué)院（法學(xué)院），研究方向：知識(shí)產(chǎn)權(quán)。

摘要：本文通過對(duì)著作權(quán)的法條，條例和相關(guān)的著作權(quán)知識(shí)的分析，結(jié)合國外在試題著作權(quán)方面的規(guī)定，對(duì)高考試題進(jìn)行了文章型試題和非文章型試題的劃分，通過對(duì)這兩個(gè)題型的劃分，明確了命題人，文章型題型的作者和教育部考試中心的各自權(quán)利和義務(wù)，并且進(jìn)一步提出了對(duì)各個(gè)權(quán)利主體身份權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)方面的保護(hù)。

關(guān)鍵詞：高考；試題；著作權(quán)

緒論

高考試題的編寫是一項(xiàng)很艱巨的工程，同時(shí)也是一項(xiàng)保密性極強(qiáng)的任務(wù)，因此我們?cè)趯?duì)高考試題的命題人，選題，和參考資料方面都有嚴(yán)格的要求，也會(huì)做出一些限制。在命題的過程中命題者會(huì)有智力和知識(shí)方面的付出，有些文章型的試題往往還要引用別人的作品，這些情況下，這些試題作品的著作權(quán)是屬于命題者，還是引用作品的作者，或是教育部試題中心呢？本文以2008年的“高考試題著作權(quán)糾紛案”為視角，并對(duì)該問題運(yùn)用著作權(quán)的相關(guān)知識(shí)進(jìn)行了專業(yè)分析。以達(dá)到更好的從實(shí)際出發(fā)，使相關(guān)的知識(shí)同現(xiàn)實(shí)相結(jié)合，更好的維護(hù)高考試題著作權(quán)人的合法利益，平衡涉及高考試題各個(gè)主體的利益。

一、高考試題的著作權(quán)歸屬

（1）作品的界定

作品要受《著作權(quán)法》的保護(hù)，除了具有《著作權(quán)法》所要求的幾種外在表現(xiàn)形式外，還需要具備幾種必要的實(shí)質(zhì)要件即獨(dú)創(chuàng)性和復(fù)制性，獨(dú)創(chuàng)性是指作品是作者創(chuàng)作出來的，不是或者基本不是現(xiàn)有作品的復(fù)制，抄襲，剽竊或模仿。同時(shí)我們還應(yīng)該知道具有獨(dú)創(chuàng)性的作品不一定具有新穎性，作者獨(dú)立創(chuàng)作出來的作品可能與現(xiàn)有作品相同或者基本相同，但這并不妨礙作者獲得著作權(quán)?？蓮?fù)制性是指《著作權(quán)法》所稱的作品，可以被人直接或者借助某種機(jī)械或設(shè)備感知，以某種有形物質(zhì)載體復(fù)制，無疑高考試題是符合這些實(shí)質(zhì)要件的。

（2）對(duì)作者的認(rèn)定

我國《著作權(quán)法》第11條第2款規(guī)定“創(chuàng)作作品的公民是作者”。以該規(guī)定，一般情況下作品的創(chuàng)作者就是作者?？墒怯捎诟呖荚囶}的題型具有特殊性即考題可以分為文章型試題和非文章型試題，這樣涉及的作者權(quán)利就會(huì)有所區(qū)別。那就分情況進(jìn)行討論。

①對(duì)不同題型試題作者的認(rèn)定

首先我們應(yīng)該都明白在高考試題中，分為文章類題型和非文章類題型。文章類題型是一文章為試題的主要信息來源，根據(jù)該文章，設(shè)置問題，在語文和英語的相關(guān)考試中常有涉及，而這類文章類題型里的文章往往從期刊，雜志或著作上節(jié)選的。這些文章在成為“試題”之前往往是已經(jīng)發(fā)表過的，所以這些具有獨(dú)創(chuàng)性和復(fù)制性的文章的作者在完成該作品起就取得了該作品的著作權(quán)。因此文章型試題的作者對(duì)作品的署名權(quán)是無條件的，無論該文章被合理使用還是法定許可使用。

另外一種題型是非文章類題型。如選擇題，判斷題和填空題等，這些題型往往是為了考核專門的知識(shí)所專門設(shè)計(jì)的問題，尤其是高考這樣一個(gè)極其注重人才選拔的考試中，耗費(fèi)了命題者大量的人力，智力?？墒窃诿}的過程中是教育部考試中心召集的一大批社會(huì)知名學(xué)者進(jìn)行命題，這些命題者是為了完成命題中心指定的特定任務(wù)而進(jìn)行的創(chuàng)作?！吨鳈?quán)法》第十一條和《著作權(quán)法實(shí)施條例》對(duì)職務(wù)作品的規(guī)定可知，試題中的非文章類題型應(yīng)該是職務(wù)作品。但是試題中心和命題者的關(guān)系是通過資格任命而形成的，即考試中心從全國的學(xué)者中挑選一些學(xué)者，賦予他們具有命題資格，這樣他們之間形成了職務(wù)上的關(guān)系，這些命題者根據(jù)該資格進(jìn)行命題的任務(wù)，在任務(wù)完成時(shí)考試中心支付他們一定的報(bào)酬。因此將該試題認(rèn)定為特殊的職務(wù)作品更接近實(shí)際。

②文章型試題的作者，命題者和考試中心的權(quán)利認(rèn)定

通過上文的論述，我們可以清晰地知道，非文章型試題作為一項(xiàng)職務(wù)作品，而且是屬于特殊職務(wù)作品的。試題中心通過對(duì)命題支付一定報(bào)酬即取得對(duì)試題的著作權(quán)，同時(shí)又由于高考試題的特殊性，高考的目的是以一張?jiān)嚲韥頌閲疫x拔人才，因此高考試題的絕密性也就不言自明，根據(jù)著作權(quán)法的作者利益與公共利益協(xié)調(diào)一致的原則，我們對(duì)作者署名權(quán)進(jìn)行了一定的保密。因此在現(xiàn)實(shí)中高考試卷的作者往往署名為考試中心，而這并不是指署名權(quán)專屬于試題中心，而是為了選拔人才的需要，為了保證高考公平的需要，更是為了公共利益的需要，對(duì)高考的命題者予以一定的保密，因此并未侵犯命題者的署名權(quán)。

③文章型試題原作者與考試中心的權(quán)利認(rèn)定

文章型試題的文章作者基于其對(duì)作品的完成取得作品的著作權(quán)，享有關(guān)于作品的一系列人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)?？墒歉呖甲鳛閲业囊豁?xiàng)政策，是為公共利益所服務(wù)的，根據(jù)“個(gè)人利益和公共利益相一致”原則，對(duì)原作者的權(quán)利難免會(huì)進(jìn)行一系列的限制。雖然法律對(duì)此并沒有專門性的規(guī)定，但筆者認(rèn)為基于對(duì)法定許可使用的背后法理依據(jù)和現(xiàn)實(shí)需要，我們可以推定對(duì)該作品的使用應(yīng)該是根據(jù)法定許可使用，但這僅僅是國家對(duì)其文章的使用，應(yīng)當(dāng)對(duì)作者支付相應(yīng)的報(bào)酬?？v觀整部《著作權(quán)法》對(duì)作品的使用而不需要支付報(bào)酬的，只有在第二十二條的合理使用。而在第二十三條的的法定許可使用中法律是明文規(guī)定需要支付報(bào)酬的。另外還有的觀點(diǎn)認(rèn)為，因?yàn)楦呖疾皇怯缘?，因此不需要支付原作者?bào)酬，可是我們并不能因?yàn)槟愕哪康牟皇怯颓址钢鳈?quán)人財(cái)產(chǎn)權(quán)，作品的作者并沒有無償為高考提供文章的義務(wù)，相反考試中心有使用作品而支付作者報(bào)酬的義務(wù)，同時(shí)我們也知道，高考考生考試是要交報(bào)名費(fèi)的，而這些費(fèi)用支付報(bào)酬也似綽綽有余的。

而命題者對(duì)該文章進(jìn)行命題，設(shè)置問題，那么這些命題者對(duì)文章型的問題所享有哪些權(quán)利？通過上述我們知道這些文章型的問題和非文章類題型是一樣的，命題者對(duì)此是職務(wù)行為，這些作品屬于職務(wù)作品。

二、高考試題的保護(hù)

（一）高考試題命題者權(quán)利的保護(hù)

命題者作為國家選派的充當(dāng)高考命題的人選。根據(jù)特殊作品的相關(guān)規(guī)定，著作權(quán)有考試中心行使，但是，命題者仍有權(quán)享有署名權(quán)和取得報(bào)酬權(quán)。取得報(bào)酬權(quán)在日常命題工作中，總會(huì)支付給命題者報(bào)酬，這一點(diǎn)很少有爭(zhēng)議，但署名權(quán)卻常常以高考的特殊性，對(duì)命題和命題者都是要保密的，因此，命題者的公開署名具有一定的限制，但我們應(yīng)該在考試中心的內(nèi)部對(duì)命題者的身份進(jìn)行認(rèn)定，如高考試題命題中都有題庫，可以在題庫的每道題后標(biāo)明作者，也可以在考試中心進(jìn)行登記備案，以有利于身份認(rèn)定。

（一）對(duì)文章型試題作者進(jìn)行的保護(hù)

文章型試題的作者是一個(gè)現(xiàn)實(shí)中權(quán)利并未得到很好維護(hù)的一個(gè)群體，但他們對(duì)文章所享有的權(quán)利是毫無疑問的。因此在對(duì)作者的權(quán)利進(jìn)行保護(hù)中，在身份權(quán)上，應(yīng)當(dāng)在每篇文章中標(biāo)明作者的身份，保護(hù)其署名權(quán)。又由于高考命題者根據(jù)命題的需要往往會(huì)對(duì)文章進(jìn)行一些改動(dòng)，在這種情況下是對(duì)文章的完善或是為了符合考試的需要，在征得文章作者同意的情況下可以進(jìn)行改動(dòng)，但是在作者反對(duì)的情況下，考試中心不應(yīng)對(duì)文章進(jìn)行改動(dòng)，“保護(hù)作品完整”是一項(xiàng)人身權(quán)，是絕對(duì)權(quán)。財(cái)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面，高考命題者在使用該文時(shí)可以根據(jù)法定許可使用不經(jīng)作者許可使用該文（除作者事先聲明不需使用的外），但必須支付報(bào)酬。報(bào)酬具體數(shù)額應(yīng)該由雙方協(xié)商確定，協(xié)商不成的情況下，按照命題中心及該作品的影響力和作品價(jià)值進(jìn)行綜合定價(jià)。

在現(xiàn)實(shí)中，一些網(wǎng)站和高考教育機(jī)構(gòu)，傳播這些高考題，對(duì)高考試題進(jìn)行解析并出版，基于上述，考試中心由全民共享這一點(diǎn)，這些教育機(jī)構(gòu)和網(wǎng)站可以不支付報(bào)酬，但是對(duì)文章型試題中的文章作者應(yīng)支付報(bào)酬。

結(jié)論

通過對(duì)高考試題的著作權(quán)的分析，明確了命題者，文章型試題文章作者和考試中心的各個(gè)著作權(quán)主體的權(quán)利歸屬，為借鑒因高考試題著作權(quán)糾紛提供了有利的理論依據(jù)，同時(shí)，通過對(duì)各個(gè)權(quán)利主體的界定及對(duì)高考試題著作權(quán)相關(guān)方面的論述彌補(bǔ)了關(guān)于試題著作權(quán)方面的空白，有利于我國著作權(quán)的發(fā)展和完善。（作者單位：石家莊市河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)研究生學(xué)院（法學(xué)院））