徐婷婷

誠如馬克思所言，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑，為了順應(yīng)當(dāng)前經(jīng)濟(jì)形勢的飛速變化2013年12月28日十二屆全國人大常委會第六次會議通過了《中華人民共和國公司法》的修正案，新公司法自2014年3月1日起施行。本次公司法修改的亮點(diǎn)在于將注冊資本實(shí)繳登記制轉(zhuǎn)變?yōu)檎J(rèn)繳登記制，取消了注冊資本最低限制，這一舉措降低了投資者設(shè)立公司的門檻，提高了資本的運(yùn)營效率，對我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展具有積極的促進(jìn)作用。

《公司法》施行之初，我國公司注冊實(shí)行嚴(yán)格的“法定資本制”，隨著改革開放的逐步深化和經(jīng)濟(jì)發(fā)展國際化趨勢的需求，公司注冊登記條件逐漸降低。從一開始的設(shè)立一家公司最低注冊資本10萬元并一次性繳足，到2006年有限責(zé)任公司最低注冊資本3萬元并可分兩年繳足，再到如今的認(rèn)繳制，我國市場經(jīng)濟(jì)正加速向創(chuàng)業(yè)者打開大門。

此次注冊資本制度改革以“寬進(jìn)、嚴(yán)管”為政策導(dǎo)向，兼具有應(yīng)急性的特征，有些問題難免仍然有待商榷，下文就主要對認(rèn)繳制下的股東權(quán)利問題進(jìn)行論述。

一、股東資格的取得

股東取得股東權(quán)利的基礎(chǔ)也即股東資格，理論上對股東資格的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)有實(shí)質(zhì)要件說和形式要件說。實(shí)質(zhì)要件說指出“出資人只有實(shí)際履行出資義務(wù)以后才能和公司形成一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，才能獲得股東資格”；形式要件說則認(rèn)為“股東被記載于公司章程、股東名冊或者在登記機(jī)關(guān)登記、擁有股東出資證明等形式要件就依法享有股東資格”，也即所謂的外觀主義。一般認(rèn)為取得股東資格必須具備實(shí)質(zhì)要件和形式要件。但我國《公司法》第三十二條第二款規(guī)定“記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利”。且我國公司法規(guī)定了可以分期繳納出資，這也意味著股東資格的取得與股東是否實(shí)際出資并不必然相聯(lián)系。而且根據(jù)我國不動產(chǎn)登記主義的傳統(tǒng)習(xí)慣，只要符合股東資格的形式條件，即便不具備股東資格的實(shí)質(zhì)要件，也應(yīng)當(dāng)確認(rèn)股東資格的成立。①可見我國以登記于股東名冊為取得股東資格的標(biāo)準(zhǔn)。因此實(shí)繳制向認(rèn)繳制的轉(zhuǎn)變對于股東權(quán)利的取得并不產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性的影響。

二、認(rèn)繳制下的股東權(quán)利

股東基于股東資格享有股東權(quán)利，而又基于被記載于股東名冊享有股東資格。因此股東并不因為出資的瑕疵而喪失股東資格，出資瑕疵股東理應(yīng)享有股東權(quán)利。但畢竟股東的出資沒有到位，其對公司的義務(wù)尚未履行完畢，根據(jù)權(quán)利義務(wù)相一致的原則其股東權(quán)利必然受到一定限制。我國《公司法》第三十四條即規(guī)定“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外?！?/p>

而在認(rèn)繳制下就面臨這樣一個問題，在認(rèn)繳期限尚未屆滿之前股東沒有出資，這是合法的行為，而此時股東的權(quán)利是不是當(dāng)然的不受影響呢？認(rèn)繳期限屆滿以后股東沒有合法出資，這是違法行為，此時的股東權(quán)利又如何界定呢？

三、認(rèn)繳制下出資不足時對股東權(quán)利的限制

3.1從自益權(quán)的角度分析

對于股東權(quán)利而言，根據(jù)權(quán)利目的的不同，可以分為自益權(quán)和共益權(quán)。自益權(quán)是股東為了實(shí)現(xiàn)投資回報之基本目的——從公司分取經(jīng)濟(jì)利益而享有的諸權(quán)利如股利分配請求權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購等。②自益權(quán)是股東基于投資而取得收益，從投資的角度來看，既然股東沒有合法履行出資義務(wù)，對其基于投資而產(chǎn)生的收益權(quán)予以限制是合理的。如果認(rèn)可瑕疵股東擁有完整的自益權(quán)，勢必會打擊到其他合法出資股東的積極性，從而導(dǎo)致更多的股東向瑕疵股東的趨勢發(fā)展，不利于對其他股東行為的引導(dǎo)。公司法司法解釋三第17條也規(guī)定“股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請求認(rèn)定該限制無效的，人民法院不予支持?！?/p>

3.1.1發(fā)給股票或其他股權(quán)證明請求權(quán)

股東取得股東資格后享有發(fā)給股票或其他股權(quán)證明的請求權(quán)，但當(dāng)股東違法未出資時，這項自益權(quán)則可能不能得到充分的保證。我國《公司法司法解釋（三）》第18條規(guī)定“有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會決議解除該股東資格，該股東請求確認(rèn)該解除行為無效的，人民法院不予支持。”可見，當(dāng)股東違法未出資時，其很可能被除名，從而應(yīng)當(dāng)限制其發(fā)給股票或者其他股權(quán)證明的請求權(quán)。

但這一做法的可行性并不大，因為只要股東尚未超越認(rèn)繳期限之前仍然享有該項權(quán)利。根本原因在于此時的未出資是法律所允許的，該股東沒有出資的行為并沒有違反法律的規(guī)定，自不應(yīng)當(dāng)有承擔(dān)不利后果的可能。其次根據(jù)公司法的目的來看是鼓勵投資，自無隨意剝奪股東資格的必要，在符合法律規(guī)定的范圍內(nèi)，盡可能保護(hù)股東的合法權(quán)利。

3.1.2股份轉(zhuǎn)讓權(quán)

股東手中的股份可以流轉(zhuǎn)，可以作為其退出公司的機(jī)制之一。當(dāng)股東違法未出資時是否可以隨意轉(zhuǎn)讓其股權(quán)？對此《公司法司法解釋（三）》第19條規(guī)定“有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對此知道或者應(yīng)當(dāng)知道，公司請求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！笨梢钥闯觯?dāng)股東違法未出資時其轉(zhuǎn)讓股份的權(quán)利要受到一定限制，即要履行出資義務(wù)。

那么在認(rèn)繳制下當(dāng)股東合法未出資時，其是否可以轉(zhuǎn)讓手中的股份呢？個人認(rèn)為此時若禁止股東轉(zhuǎn)讓股份顯然是不合理的，那重點(diǎn)就在于如何轉(zhuǎn)讓。此處提供兩種途徑，其一同違法未出資的情形，先由該股東履行出資義務(wù)后再轉(zhuǎn)讓；其二就是由受讓人承諾出資，對于尚未足額完成出資義務(wù)的股東在轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，有義務(wù)將其尚未完成出資的情況以及章程規(guī)定的認(rèn)繳期限等具體情況告知受讓方，由受讓方承諾在成為公司股東后繼續(xù)承擔(dān)出資的義務(wù)。

3.1.3股利分配請求權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)

對于這三項權(quán)利我國《公司法》第34條明確規(guī)定“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資?！钡?66條規(guī)定“公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責(zé)任公司依照本法第34條的規(guī)定分配，股份公司按照股東持有的股權(quán)比例分配。”可見，在有限責(zé)任公司中無論是合法未出資還是違法未出資均按照實(shí)繳比例享有股利分配請求權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)和新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)，而非按照享有認(rèn)繳比例享有，當(dāng)然股東另有約定的情況除外。

3.2從共益權(quán)的角度分析

共益權(quán)是股東為全體股東共同利益從而間接為自己利益而行使的權(quán)利，多是股東權(quán)中的管理參與權(quán)。如表決權(quán)、知情權(quán)等，以及與表決權(quán)相關(guān)的派生性權(quán)利如股東會議出席權(quán)、召開股東會議提議權(quán)、股東會議召集和主持權(quán)、提案權(quán)等。③雖然說是共益權(quán)，為了全體股東的利益而行使，但是也不能排除其是作為自益權(quán)手段而行使的可能性。因此不能對其一味的不加限制。

3.2.1表決權(quán)

筆者認(rèn)為對表決權(quán)而言當(dāng)股東未合法出資時對其加以限制存在一定的合理性。首先，從表決權(quán)的實(shí)質(zhì)來看，它所體現(xiàn)的是股東可以通過對公司重大事項的決定從而參與對公司的經(jīng)營管理。如果未合法出資的股東在此項權(quán)利上毫無限制，那么他就可以在不承擔(dān)投資風(fēng)險的前提下參與公司經(jīng)營管理的決策，影響公司的經(jīng)濟(jì)走向，這對于合法出資者而言難免是不公平的。其次，表決權(quán)是具有可分性質(zhì)的權(quán)利，可以由股東按照實(shí)繳比例享有。即便在無法按照實(shí)繳比例享有的情況下，股東既然違背了法律，沒有履行其應(yīng)當(dāng)對公司履行的義務(wù)，就應(yīng)該預(yù)料到其應(yīng)承擔(dān)因此帶來的不利后果。

當(dāng)股東合法未出資時，仍應(yīng)賦予其相應(yīng)的表決權(quán)，允許股東出席股東（大）會，賦予其行使股東權(quán)利的手段，來維護(hù)自身的合法權(quán)利，此點(diǎn)理所當(dāng)然。

3.2.2知情權(quán)

知情權(quán)是股東行使參與經(jīng)營管理的前提，也是法律賦予股東的一項固有權(quán)利。知情權(quán)的實(shí)現(xiàn)結(jié)果主要表現(xiàn)在權(quán)利主體可以獲得某些情報，但并不能直接為權(quán)利主體產(chǎn)生利益，權(quán)利主體需要利用實(shí)現(xiàn)知情權(quán)獲得的情報進(jìn)一步采取手段來實(shí)現(xiàn)有關(guān)權(quán)利，從而實(shí)現(xiàn)某些利益。可以說知情權(quán)的實(shí)現(xiàn)對其他權(quán)利的實(shí)現(xiàn)具有基礎(chǔ)作用。除此之外，知情權(quán)的行使基本不會對公司或其他股東產(chǎn)生不利影響，而且有利于公司的經(jīng)營管理，有利于對公司的監(jiān)督。因此對于股東的一般知情權(quán)可以不進(jìn)行限制。但是對于一些特殊事項，例如關(guān)乎公司商業(yè)秘密的信息是否同樣不用限制，個人認(rèn)為要分情況區(qū)別對待，也即相應(yīng)加以限制，以避免某些違法未出資的股東利用商業(yè)秘密或者內(nèi)幕信息獲取非法利益。

而當(dāng)股東合法未出資時，股東之所以未出資，是完全符合法律規(guī)定的，股東有權(quán)在認(rèn)繳期限到來之前暫不出資，只要不超過規(guī)定的認(rèn)繳期限都是合法行為，這與超過認(rèn)繳期限仍不繳納出資的違法行為有著本質(zhì)上的差別。對于股東自身的合法行為，沒有讓股東承擔(dān)不利后果的道理，因此對于合法未出資股東的共益權(quán)不得加以限制。

3.2.3訴訟權(quán)

股東訴訟的權(quán)利可以分為股東直接訴訟和股東代表訴訟。股東代表訴訟的具體規(guī)定體現(xiàn)于《公司法》第151條。股東代表訴訟不同于股東為了維護(hù)自身利益而向公司或者其他主體提起的股東直接訴訟，因為股東代表訴訟中的原告方股東只享有名義上的訴權(quán)，而訴訟結(jié)果則由公司承受。既然如此，對于股東這一代表訴訟的權(quán)利在出資瑕疵的情況下是否有限制的必要呢？筆者認(rèn)為此種情況之下無論是合法未出資還是違法未出資，均無需對該項權(quán)利加以限制。從股東代表訴訟制度的設(shè)計來看，主要是為了保護(hù)中小股東的利益，是對公司的一種有效監(jiān)督途徑。此時的股東是以公司整體利益為主進(jìn)行訴訟，至少不是對股東自身利益的直接添加，因此應(yīng)以整個公司的大局為重，賦予違法未出資的但符合相關(guān)條件的股東代表訴訟的權(quán)利。

股東直接訴訟的存在依據(jù)是《公司法》第21條關(guān)于關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的賠償之訴、第22條請求法院宣告股東會決議無效或可撤銷的權(quán)利、第33條查閱賬簿請求權(quán)、第152條損害股東利益之訴等處。股東直接訴訟明顯兼具自益權(quán)與共益權(quán)的性質(zhì)，其直接體現(xiàn)在于訴訟結(jié)果由原告方股東直接承擔(dān)。對于股東直接訴訟的權(quán)利個人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)根據(jù)是否已合法出資加以限制。對于認(rèn)繳期限屆滿但尚未繳足的股東而言，基于自己在先的失信行為，自當(dāng)限制其對自身權(quán)益的救濟(jì)權(quán)利。同時也是對股東出資義務(wù)的一種督促和警示的作用。

四、認(rèn)繳制下合法未出資時對股東權(quán)利的限制

合法未出資包括兩種情況，一種是分期繳納的情況，一種是認(rèn)繳期限尚未屆至的情況。在合法未出資的情況下對股東的其他一些權(quán)利義務(wù)，股東合法未出資時是否全權(quán)享有仍值得探討，現(xiàn)具體分析。

1、認(rèn)繳期限尚未屆至?xí)r股東是否有權(quán)請求公司回購其股權(quán)？

我國《公司法》第74條規(guī)定“有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的?！惫蓶|異議回購請求權(quán)作為股東的權(quán)利，認(rèn)繳期限尚未屆至的股東當(dāng)然享有，但是實(shí)踐中如何行使仍存在問題。特舉一例加以闡述：甲、乙、丙三人各出資一百萬元設(shè)立一公司，現(xiàn)甲乙均足額出資，丙只出資十萬元，現(xiàn)在丙行使股東異議回購請求權(quán)，那應(yīng)如何回購呢？如果按其享有的股權(quán)1/3占總資本的數(shù)額來回購難免對甲乙不公平。如果就其未出資部分不享有股權(quán)來認(rèn)定進(jìn)行回購，又對該股東顯示公平，畢竟其尚未繳納的出資是法律同意的情形，不能就此當(dāng)然地剝奪其本應(yīng)享有的股權(quán)。個人認(rèn)為，或許可以考慮采用折抵的方式來回購。首先，要求其向公司補(bǔ)足尚未繳納的出資。（只是計算出數(shù)額，不是要實(shí)繳。）這一條的法理依據(jù)可以參考《破產(chǎn)法》第35條的規(guī)定“人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制?！蓖黄屏顺鲑Y期限的限制。其次，再按照正常情況計算回購數(shù)額。最后，二者相折抵計算。

2、認(rèn)繳期限尚未屆至?xí)r股東是否有權(quán)請求法院解散公司？

《公司法》第182條規(guī)定“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東權(quán)利受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。”在認(rèn)繳制下就存在這樣一個問題，認(rèn)繳期限尚未到來前該股東是否有權(quán)請求法院解散公司？從司法解散的條文來看，司法解散的適用有著嚴(yán)格的限制，只有通過其他途徑不能解決的情況下，方可適用?？梢娏⒎ㄕ咭膊幌Ｍ痉ń馍⑦@種現(xiàn)象的普遍發(fā)生，畢竟解散一個公司是對社會資源的一種浪費(fèi)，輕易不能適用。用等式來表示就是說只有當(dāng)1+1<1的時候才可以適用。因此筆者認(rèn)為，對于認(rèn)繳尚未到期的股東應(yīng)該先從其他途徑解決，可以由實(shí)繳比例多的一方接管公司，回購其他股東的股份。好比兩人成立一家公司，雙方股份比例一致，但一人實(shí)繳，一人未實(shí)繳，此時可以選擇由實(shí)繳者繼續(xù)經(jīng)營公司。只有當(dāng)股東雙方出資繳納情況完全一致，通過其他途徑不能解決矛盾時，方可考慮適用司法解散制度。即此種情況下股東有權(quán)請求司法解散但要慎用。

3、在公司股東出資期限未到的情況下，公司又不能向債權(quán)人清償?shù)狡趥鶛?quán)的情況下，對于債權(quán)人而言能否要求該股東承擔(dān)賠償責(zé)任？

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）》第13條第2款的規(guī)定“公司債權(quán)人請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請求的，人民法院不予支持?！钡谡J(rèn)繳制下則存在這樣一種情況，即當(dāng)公司不能向債權(quán)人清償?shù)狡趥鶛?quán)時，股東的出資期限尚未屆至，此時

債權(quán)人可否要求該股東承擔(dān)賠償責(zé)任呢？個人認(rèn)為此時債權(quán)人無權(quán)要求該股東承擔(dān)賠償責(zé)任。首先，因為股東此時的未出資是合法行為，是法律許可他這么做的，該股東沒有理由承受合法行為帶來的嚴(yán)苛責(zé)任。其次，試想，如果債權(quán)人可以要求該股東承擔(dān)賠償責(zé)任，那只要公司發(fā)生到期債權(quán)，股東的出資義務(wù)就要提前履行，對該股東而言難免存在太大的不確定性，也有違此次修法的初衷。

當(dāng)該股東出資期限一旦屆滿，債權(quán)人就可以要求其承擔(dān)賠償責(zé)任。但此時若公司股東通過修改公司章程推遲履行出資期限的，又該如何解決呢？此時再一味地否定債權(quán)人的權(quán)利不免有失偏頗，在可以證明股東修改公司章程為惡意的情況下，當(dāng)然認(rèn)可債權(quán)人的主張請求。但若事態(tài)發(fā)展至公司破產(chǎn)仍不能償還債權(quán)人的債權(quán)，此時該股東的出資期限即使尚未屆至，也必然突破該期限的規(guī)定，加速到期，以此來償還債權(quán)人的債權(quán)。

隨著新公司法的適用，我國公司業(yè)呈現(xiàn)一派欣欣向榮的景象，創(chuàng)業(yè)者的積極性被廣泛的調(diào)動起來。但是在規(guī)范公司運(yùn)作的同時，不應(yīng)當(dāng)忽視對股東權(quán)利的保護(hù)與限制，以期求得經(jīng)濟(jì)效益最大化。特別是在認(rèn)繳制的背景下，更應(yīng)重新全面架構(gòu)許多新的公司法問題。以上內(nèi)容僅是個人愚見，尚需更多的深入考究，在此只期有拋磚引玉的效果。（作者單位：四川省社科院）

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注解：

① 周友蘇.新公司法論.法律出版社.2006年

② 張寶生.瑕疵出資股東的股東權(quán)利限制及其法律規(guī)制[C].中華全國律師協(xié)會公司法專業(yè)委員會2009年年會論文集.

③ 施天濤.公司法論[M].北京：法律出版社，2006.