向東

隨著中國企業(yè)在巴西市場的不斷拓展，巴西針對中國的貿(mào)易摩擦案件日漸增多。基于市場規(guī)模小、規(guī)則透明度差及合規(guī)性程度低等原因，面對巴西市場的反傾銷訴訟，鑒于規(guī)則的不理性，中國企業(yè)不是不應(yīng)訴，就是屢屢敗訴。義烏華鼎錦綸股份有限公司（以下簡稱“華鼎錦綸”）是一家位于浙江義烏市郊的上市公司，2013年因為成功應(yīng)訴巴西反傾銷案而受到了市場的關(guān)注。此次成功應(yīng)訴使華鼎錦綸對巴西市場的出口額從調(diào)查期的人民幣2000多萬元增長到了人民幣1.5億元，公司通過法律手段保全了市場份額、拓寬了銷售渠道。

孤注一擲的應(yīng)訴

2013年9月12日，巴西發(fā)展工業(yè)外貿(mào)部外貿(mào)秘書處發(fā)布第72號令，決定從2013年9月16日起，對進口自中國、中國臺灣和泰國的尼龍長絲產(chǎn)品征收4個月的臨時反傾銷稅。華鼎錦綸獲得唯一零稅率，其他中國企業(yè)則被征收了237.86美元/噸～2409.11美元/噸不等的反傾銷稅。華鼎錦綸不僅是國內(nèi)錦綸行業(yè)唯一一家獲得反傾銷稅為零的錦綸制造企業(yè)，同時也是本次巴方反傾銷調(diào)查中包括中國、泰國以及中國臺灣近40余家錦綸制造企業(yè)中唯一一家反傾銷稅為零的企業(yè)。盡管2014年初公布的終裁結(jié)果中稅率有所調(diào)整，但華鼎錦綸仍然是中國應(yīng)訴企業(yè)中稅率最低的公司。一年的時間里，華鼎錦綸對巴西市場的出口額迅速增加。正是看到了新興市場的活力，華鼎錦綸才會孤注一擲，全力配合應(yīng)訴。

2012年7月9日，巴西發(fā)展工業(yè)外貿(mào)部針對中國大陸、中國臺灣和泰國的尼龍長絲產(chǎn)品正式立案展開反傾銷調(diào)查。根據(jù)巴西發(fā)展工業(yè)外貿(mào)部的相關(guān)規(guī)定，包括出口商在內(nèi)的相關(guān)當事人會收到調(diào)查機構(gòu)發(fā)出的調(diào)查問卷，出口商必須在規(guī)定時間（一般為40天內(nèi)）完成并提交答卷，答卷必須提供盡可能充分的信息。調(diào)查問卷為葡萄牙語形式，提交給調(diào)查機構(gòu)的所有文件和信息都必須是葡語的，如果存在作為證據(jù)的非葡語文件，則應(yīng)以“宣誓翻譯”的形式翻譯成葡語，所以對企業(yè)而言準備應(yīng)訴的時間相當緊張。彼時，中國紡織進出口商將調(diào)查期內(nèi)有出口行為的企業(yè)迅速召集到北京研究對策，評估是否應(yīng)訴、以及協(xié)助應(yīng)訴企業(yè)聯(lián)系律師團隊。

一旦調(diào)查啟動，是否配合調(diào)查是很多涉案企業(yè)反復(fù)猶豫的一個問題。通常情況下，當調(diào)查機構(gòu)裁決對涉案產(chǎn)品征收反傾銷稅時，配合調(diào)查企業(yè)可獲得單獨稅率，而不配合調(diào)查的企業(yè)通常會被征收更高的反傾銷稅。此外，如果企業(yè)不配合調(diào)查，調(diào)查機構(gòu)將使用起訴方提供的信息和公共渠道獲得的信息進行裁決，這往往導(dǎo)致傾銷問題被扭曲和夸大。而配合調(diào)查的企業(yè)提供的數(shù)據(jù)會被調(diào)查機構(gòu)作為裁決的依據(jù)，從而為企業(yè)獲得低稅率提供了可能性。在決定是否應(yīng)訴時，我們建議企業(yè)從目前在該市場的營業(yè)額、該市場占公司總營業(yè)額的比例、該市場的發(fā)展前景等方面進行綜合考量。

由于巴西的中高端市場非常符合華鼎錦綸的產(chǎn)品架構(gòu)和產(chǎn)品定位，華鼎錦綸在2010年時就制定了加強外貿(mào)出口、特別關(guān)注南美市場的發(fā)展戰(zhàn)略。從2010年開始慢慢滲入巴西市場，到2012年獲得飛躍式發(fā)展，華鼎錦綸將巴西定位為極具發(fā)展?jié)摿Φ哪繕耸袌?，在市場開拓方面投入頗多。對華鼎錦綸而言，應(yīng)訴巴西反傾銷是一柄“雙刃劍”：一方面配合反傾銷調(diào)查需要耗費人力、物力和財力；另一方面，如果通過積極應(yīng)訴獲得相對好的裁決結(jié)果，則應(yīng)訴企業(yè)將獲得競爭優(yōu)勢，從而保持和不斷擴大在巴西的市場份額。

綜合考慮各種因素，華鼎錦綸作出了積極應(yīng)訴的決定，并組組建了由總經(jīng)理領(lǐng)導(dǎo)的應(yīng)訴專項小組，組織財務(wù)部、銷售部等職能部門緊急投入工作。當律師團隊來到義烏、進入企業(yè)之時，離第一次提交問卷只有12天的時間。依據(jù)巴西反傾銷調(diào)查的相關(guān)規(guī)定，律師團隊協(xié)助華鼎錦綸向巴西貿(mào)易保護局提出了延期30天的申請，并獲得其認可。獲得了一個月的緩沖期之后，律師團隊開始協(xié)助企業(yè)人員填寫調(diào)查問卷，準備需要提交的常規(guī)材料。

正常價值的計算是勝負關(guān)鍵

律師團隊在分析了申訴方提供的申訴材料之后，發(fā)現(xiàn)對于正常價值的計算是決定本案勝負的關(guān)鍵因素。

盡管在中巴兩國簽訂的雙邊協(xié)議中，巴西承認中國市場經(jīng)濟地位，但這一規(guī)則并未在巴西國內(nèi)法律中得到落實。反傾銷調(diào)查中，巴西不但不對中國企業(yè)適用市場經(jīng)濟地位成員國的計算方法，甚至不給中國企業(yè)差別稅率，也即無論企業(yè)是否應(yīng)訴一律適用一個稅率。2013年之后，鑒于世界貿(mào)易組織（WTO）爭端解決機制在中國訴歐盟緊固件一案裁決歐盟個別稅率審查違規(guī)，巴西才修改了其做法，從涂覆板、檸檬酸案開始來中國實地核查，并會對中國應(yīng)訴企業(yè)適用單獨的稅率。這種改變大大鼓舞了中國企業(yè)應(yīng)訴的積極性，但中國企業(yè)仍無法在調(diào)查中獲得市場經(jīng)濟地位待遇。

在非市場經(jīng)濟地位條件下，調(diào)查機構(gòu)需要選擇具有市場經(jīng)濟地位的替代國（第三國），根據(jù)涉案產(chǎn)品在該替代國的價值或價格、以及該第三國出口涉案產(chǎn)品的價格為涉案產(chǎn)品確定正常價值。巴西調(diào)查機關(guān)選擇韓國作為替代國之后，以獲取韓國國內(nèi)市場價格信息存在困難為由，以結(jié)構(gòu)價作為正常價格，即調(diào)查機關(guān)在分析生產(chǎn)涉案產(chǎn)品的成本結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)上，得出結(jié)構(gòu)價格。影響成本結(jié)構(gòu)的因素包括原料，勞動力，折舊，利潤率等，在涉及其他投入這一因素時，調(diào)查機關(guān)使用了巴西國內(nèi)產(chǎn)業(yè)在2010年7月到2011年6月期間的相關(guān)數(shù)據(jù)。此外，涉及勞動力成本的數(shù)據(jù)來源于美國勞工統(tǒng)計局，涉及能源價格則來自于美國能源信息管理局。在此基礎(chǔ)上，巴西調(diào)查機關(guān)為韓國和中國得出了每噸產(chǎn)品6996.24美元的正常價值。

這一數(shù)據(jù)非常不利于中國企業(yè)傾銷幅度的計算。律師團隊不同意巴西調(diào)查機關(guān)計算正常價值的方法：由于巴西和韓國在地理、文化、經(jīng)濟、市場方面的巨大差異，采用巴西國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的單位包裝成本、線材、其他投入、人工成本等方面的數(shù)據(jù)將導(dǎo)致為替代國計算出的正常價值扭曲。

此后，律師團隊提出以韓國的內(nèi)銷價格為正常價值，可以通過向韓國出口商分發(fā)調(diào)查問卷獲取國內(nèi)銷售價格或采用韓國出口至不包括巴西在內(nèi)的其他國家的價格。這些數(shù)據(jù)可通過韓國官方數(shù)據(jù)庫或巴西調(diào)查機關(guān)的實地核查獲得。例如，韓國在調(diào)查期間分別向比利時、埃及、伊朗出口商品的價格分別為4620.1美元/噸、4673.3美元/噸、4269.2美元/噸。以此為依據(jù)計算出的正常價值，將遠遠低于巴西調(diào)查機關(guān)推定的正常價值。律師的上述觀點基本得到了調(diào)查機關(guān)的認同。調(diào)查機關(guān)改變了以結(jié)構(gòu)價做正常價值的作法，在調(diào)查初裁與終裁及結(jié)果中，均以韓國價格為正常價值作為計算傾銷幅度的依據(jù)。endprint

調(diào)查問卷提交一年之后，巴西發(fā)展工業(yè)外貿(mào)部的三位官員來到華鼎錦綸，對企業(yè)提交的數(shù)據(jù)資料進行實地核查。2013年6月11日至12日兩天的時間，巴西官員對財務(wù)報表和附注（包括試算表）；應(yīng)收賬款分類賬、輔助客戶分類賬；日記分類賬和總分類賬；核查中抽取交易的所有有關(guān)文件；以及企業(yè)與國內(nèi)及國際客戶簽訂的協(xié)議進行了全面審查，詢問了企業(yè)生產(chǎn)、銷售和財務(wù)的相關(guān)人員，對所有提交的數(shù)據(jù)進行了一一核對。最后，巴西官員得出結(jié)論：華鼎錦綸提交的信息真實可靠，可以被接受。2013年9月12日，巴西發(fā)展工業(yè)外貿(mào)部宣布了華鼎錦綸對巴西出口的商品適用零率反傾銷稅的初裁結(jié)果。

巴西市場應(yīng)訴反傾銷建議

近年來，巴西等新興市場成為中國對外貿(mào)易新的增長點，貿(mào)易往來呈幾何級數(shù)增長。根據(jù)巴西發(fā)展工業(yè)外貿(mào)部2013年公布的數(shù)據(jù)，巴西全年對外貿(mào)易總額為4800多億美元，中國則繼續(xù)穩(wěn)居其最大的貿(mào)易伙伴地位。與美、歐、印等地不同，在與巴西的貿(mào)易來往中，中國始終處于逆差狀態(tài)，其重要原因就是巴西的貿(mào)易保護較為嚴重。巴西對中國產(chǎn)品頻繁采用反傾銷措施，已成為中巴雙邊貿(mào)易中的突出問題。

2006年以前，由于巴西市場有限、規(guī)則不公平，中國企業(yè)對巴西反傾銷調(diào)查的的應(yīng)訴數(shù)量與積極程度，都難以與歐美地區(qū)相比。2006年后，拉美各國對我國產(chǎn)品采取貿(mào)易救濟措施的現(xiàn)象日益加劇，據(jù)聯(lián)合國拉丁美洲和加勒比經(jīng)濟委員會統(tǒng)計，近五年來拉美地區(qū)發(fā)起的反傾銷調(diào)查中60%均針對中國。中國對巴西主要出口機電、化工、輕工和紡織產(chǎn)品，其中鋼鐵、化工和輕工產(chǎn)品是巴西近幾年反傾銷的主要調(diào)查對象。

南美各國在執(zhí)行WTO規(guī)則上差別較大。相比較而言，巴西在立案及執(zhí)法上均走在前列。立法方面，巴西于2013年修改了其反傾銷法，不僅吸收了爭端解決機制中成果，如歸零、分別稅率問題，還對WTO協(xié)議中某些重要規(guī)則進行了更為詳細的解讀，如相似產(chǎn)品的定義，正常價值之外的非正常狀況的規(guī)定。特別是明確了透明度的具體要求，細化了多項復(fù)審的具體程序，這些均已超越了多邊規(guī)則的要求。執(zhí)法方面，巴西則于2012年12開始對中國案件進行實地核查，其他南美洲國家對華的反傾銷調(diào)查，至今都沒有這項程序。2013年7月，巴西還接受了檸檬酸行業(yè)提出的價格承諾。而阿根廷至今仍無中國企業(yè)應(yīng)訴獲得單獨稅率的案例。由于法律體系的差別，南美洲國家對證據(jù)材料的程序要求較為繁瑣，企業(yè)應(yīng)訴反應(yīng)必須迅速，同時應(yīng)訴成本較高。所有國家的應(yīng)訴都有時限，一旦立案企業(yè)必須快速反應(yīng)， 這一點在拉美國家的應(yīng)訴案例中特別重要。

反傾銷應(yīng)訴過程中，需要企業(yè)完成的工作主要包括填寫調(diào)查問卷與接受實地核查，其他諸如聽證會、抗辯和游說等事務(wù)，多由律師代表企業(yè)完成。要在反傾銷應(yīng)訴中取得好的結(jié)果，一方面，企業(yè)要對調(diào)查提前做好充分準備，認真填寫調(diào)查問卷和對待實地核查；另一方面，反傾銷調(diào)查結(jié)果還取決于各方利益的博弈，因此，我國出口企業(yè)要與海外進口商及其行業(yè)組織密切聯(lián)系和配合，鼓勵和支持進口商在其國內(nèi)開展游說工作，在調(diào)查中爭取主動和有利的環(huán)境。中國在應(yīng)對國外反傾銷過程中形成了“四體聯(lián)動”的應(yīng)對機制，出口企業(yè)要與中國政府、行業(yè)和律師積極溝通，遇到問題及時尋求幫助，適時提請政府和行業(yè)開展交涉工作，盡力爭取好的調(diào)查結(jié)果。endprint