齊秀?王康

摘 要：國家補償是國家責(zé)任的一種，從未來發(fā)展看，背負著更多政治使命和道義責(zé)任。建立包括刑事冤錯案件國家補償機制在內(nèi)的《國家補償法》與之使包含刑事冤錯案件國家賠償?shù)摹秶屹r償法》相呼應(yīng)，才是科學(xué)完善的國家救濟體系的理想模式。

關(guān)鍵詞：刑事冤錯案件；國家補償制度；國家救濟；國家賠償

國家補償是國家責(zé)任的一種，從未來發(fā)展看，背負著更多政治使命和道義責(zé)任。建立包括刑事冤錯案件國家補償機制在內(nèi)的《國家補償法》與之使包含刑事冤錯案件國家賠償?shù)摹秶屹r償法》相呼應(yīng)，才是科學(xué)完善的國家救濟體系的理想模式。然而，在我國，無論是學(xué)術(shù)研究還是立法規(guī)定，都遠遠落后于時代和法治發(fā)展的要求，對刑事冤錯案件國家補償機制的研究更是一片空白。刑事冤錯案件國家補償機制與國家賠償機制共同構(gòu)成刑事冤錯案件國家救濟體制的兩大支柱，一方面是刑事冤錯案件的國家賠償存在著諸多的缺陷和不足，不能滿足社會穩(wěn)定和法治發(fā)展的要求，另一方面，刑事冤錯案件的國家補償機制研究的不足，不能為刑事冤錯案件的國家賠償作出充分的補充，這樣構(gòu)成刑事冤錯案件的國家救濟體制就顯得與法治時代的要求格格不入，對構(gòu)建社會主義和諧社會造成了極不穩(wěn)定的因素。因此，理清刑事冤錯案件國家補償機制存在的問題，對完善國家救濟體制存在重大的理論和實際意義。

1 刑事冤錯案件國家補償與刑事冤錯案件國家賠償?shù)母拍?/p>

刑事冤錯案件國家補償與刑事冤錯案件國家賠償分別是國家補償和國家賠償?shù)淖痈拍?，若要深入理解刑事冤錯案件國家補償與刑事冤錯案件國家賠償，就必須先厘清國家補償與國賠償?shù)南嚓P(guān)聯(lián)系與區(qū)別。國家賠償與國家補償是現(xiàn)代法治國家必備的保障公民合法權(quán)益、監(jiān)督公權(quán)力行使的兩種制度，損害賠償和損失補償是國家賠償制度的兩大支柱，這是學(xué)界和立法實務(wù)界的通說。廣義的國家賠償包括國家補償，狹義的國家賠償是與國家補償相對的概念。

由于漢語詞匯的詞義比較豐富，對于同似的意思可以用很多的詞語來表示，從詞義上講，“賠償”和“補償”的差別甚微，都是指對損失的填補，但就責(zé)難性上，“賠償”強調(diào)可責(zé)難行，而“補償”則沒有此層意思。在英語語境中，二者的差別更是小，“賠償”與“補償”的動詞形式均是compensate，名詞形式均是compensation。

在我國，國家賠償不僅是學(xué)理上的概念，也是實定法上的概念，而國家補償在我國并非是一個實定法上的概念，僅僅使一個學(xué)術(shù)上的用語。即便是實定法中國家賠償?shù)母拍钤谖覈鴮W(xué)術(shù)上也有不同的認識，關(guān)于國家賠償?shù)亩x，學(xué)界有以下幾種界說：一是“制度說”，國家賠償是國家行政機關(guān)、審判機關(guān)、檢察機關(guān)、監(jiān)獄管理機關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)時，違法侵犯公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益造成損害，國家負責(zé)向受害人賠償?shù)闹贫取＿@一界說也是學(xué)界多數(shù)派的觀點。二是“責(zé)任說”，國家工作人員行使職權(quán)違法，造成人民權(quán)益損害時，基于法治國家的原則，必須由作為國家工作人員的“雇主”身份的國家，承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。三是“活動說”，國家對于行使公權(quán)力的侵權(quán)行為造成的損害后果承擔(dān)賠償責(zé)任的活動。盡管對國家賠償?shù)母拍钫J識不同，但在國家賠償是國家機關(guān)及其工作人員違法侵權(quán)損害上存在著共識。關(guān)于國家補償?shù)母拍?，學(xué)界也有不同的認識，有人認為：“國家補償是指因國家或公共團體的活動給私人造成直接或間接的損害或損失時，原則上由國家或公共團體以金錢予以彌補的制度?！庇腥苏J為：“國家補償是國家或地方公共團體的活動隊國民造成的損害或損失所給予補償?shù)闹贫鹊目偡Q。它基本上由損失補償和國家賠償制度構(gòu)成。”由此，筆者認為可借鑒國家賠償與國家補償?shù)母拍?，將刑事冤錯案件的國家賠償定義為：行使偵查、檢察、審判職權(quán)的機關(guān)以及看守所、監(jiān)獄管理機關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)時，違法侵犯公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益造成損害，從而造成刑事冤錯案件，應(yīng)由國家負責(zé)向受害人賠償?shù)闹贫?。刑事冤錯案件的國家補償定義為：行使偵查、檢察、審判職權(quán)的機關(guān)以及看守所、監(jiān)獄管理機關(guān)及其工作人員在合法行使職權(quán)時，但侵犯了公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益造成損害，從而造成了刑事冤錯案件，應(yīng)由國家負責(zé)向受害人賠償?shù)闹贫取?/p>

2 刑事冤錯案件的國家補償與刑事冤錯案件的國家賠償?shù)睦碚摶A(chǔ)

理論基礎(chǔ)是制度存在的根本，厘清制度的理論基礎(chǔ)，有利于更深刻的了解類似制度的異同點，刑事冤錯案件的國家補償與刑事冤錯案件的國家賠償分別是國家補償與國家賠償?shù)淖痈拍?，要想理解二者的理論基礎(chǔ)的異同，就要先從國家補償與國家賠償制度的理論異同點。國家賠償與國家補償在理論基礎(chǔ)上既有共同之處，，也有所不同。

2.1 國家賠償與國家補償理論基礎(chǔ)的共同點——公共負擔(dān)平等

根據(jù)盧梭的社會契約論，“社會公約在公民之間確定了這樣一種平等，以致大家全都遵守同樣條件并且全都應(yīng)該享有同樣的權(quán)利，于是，由于公約的性質(zhì)，主權(quán)的一切行為——也就是說一切屬于公意的行為——就都同等的約束著或照顧著全體公民；因而主權(quán)者就只認得國家這個共同體，而并不區(qū)別對待構(gòu)成國家的任何人?！辈⑶?，主權(quán)權(quán)力雖然是完全絕對的，但卻不應(yīng)超出公共約定的界限，每個人都可以任意處置這種約定所留給自己的財富和自由，主權(quán)者永遠不能有權(quán)對每一個公民要求比對另外一個公民更多。由此，可以得出，如果因國家活動而使公民利益受損，那么應(yīng)由國家給予彌補，恢復(fù)到一種負擔(dān)平等的狀態(tài)，因國家活動造成公民個人利益遭受損害的公權(quán)力行為無論是違法還是合法，當(dāng)國家機關(guān)及其工作人員行使職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織的權(quán)益，使公民、法人和其他組織遭受損害時，就破壞了憲法所確立的法律面前一律平等的原則，侵犯了公民保留權(quán)利，因此，為了對平等進行重建，國家就應(yīng)該對公民、法人或其他組織承擔(dān)賠償或補充責(zé)任，以此來填補所遭受的傷害，國家的行為無論是違法還是合法實際上違反了公共負擔(dān)平等原則，所以應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。

2.2 國家補償與國家賠償理論基礎(chǔ)的不同點

國家補償與國家賠償?shù)哪康脑谟谘a救公權(quán)力的行使而給公民合法權(quán)益造成的損害，從二者的歷史發(fā)展來看，國家補償早于國家賠償而存在，但就我國的實際來看，國家補償一直依附于國家賠償，沒有形成自己的獨立地位，國家補償與國家賠償發(fā)展成兩種不同的制度，是有一定原因的。

社會契約論認為人們將權(quán)力讓渡給國家，同時為國家設(shè)定權(quán)力的界限——即為法律。在民主法制國家中，國家的活動也應(yīng)該在法律規(guī)定的界限，一旦超越了這種界限，就違法了人們契約，若造成了損害，就應(yīng)該為自己的行為負責(zé)。然而，是否國家的行為均在法律規(guī)定的范圍內(nèi)就達到了法治的要求呢？答案顯然是否定的，人們將權(quán)力讓渡給國家，是為了更為和諧穩(wěn)定的社會秩序的建立，國家這一社會組織基于公益而存在，國家為了更好的為公眾服務(wù)，必要時需要使用公民所賦予的強制權(quán)力，這種基于公益而行使的強制性權(quán)力會不可避免的使個別個體的利益遭受損害，那么，此時，國家如何面對個人遭受的損害呢？羅爾斯認為：“實質(zhì)正義是一套用以約束和評判社會制度、法律對權(quán)利、義務(wù)、權(quán)力、財富等進行公正分配的理想和準則，這類準則包含自由、平等、公平以及他們之間的相互關(guān)系等方面?，F(xiàn)代民主觀念認為每個人都要來為全體利益作出讓步，但當(dāng)自已的利益為公益受損時，應(yīng)由受損的個人與全體共同分擔(dān)損失，以此來平復(fù)被破壞的秩序。具體到現(xiàn)代社會中，國家從全體納稅人所征納的費用抽出一部分，用以彌補個體為公益讓步而遭受的損失。所以，即使國家的行為完全合法，國家基于公益而使個別人利益遭受損失，基于平等與實質(zhì)正義的要求，國家補償這一制度正體現(xiàn)了這一要求的實質(zhì)。

有權(quán)利必有救濟，有損害必有賠償。這是法學(xué)的至理名言，也是人類社會的基本準則。國家賠償?shù)男再|(zhì)通說是一種責(zé)任，而國家補償?shù)男再|(zhì)在嚴格意義上不是一種法律責(zé)任，是一種政府責(zé)任。無論是公民還是社會組織，在日常的社會生活中，每個人都應(yīng)該也必須為自己的行為負責(zé)。對自己的行為負責(zé)，是一個社會賴以存在的基礎(chǔ)，只有這樣，社會的運行才有秩序，對自己的行為負責(zé)集中體現(xiàn)在一旦行為造成了對他人利益的損害，就應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。對國家而言，公民將權(quán)力讓渡給國家，國家基于公益進行活動，具有不同于公民個人活動的特點，但這并不能成為免除國家活動造成損害而賠償?shù)睦碛桑瑖屹r償?shù)奶厥庑员憩F(xiàn)在國家只對違法行為造成的損害承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)社會契約論，國家代表公民行使權(quán)力，但國家代表公民行使權(quán)力并不是沒有限制和邊界的，這個邊界和限制就是法律，因此，國家賠償就需要一定的范圍與標準。

國家補償并不是嚴格意義上的法律責(zé)任，國家補償從根本上來說不具有追責(zé)性，對公民損失的補償不是出于過錯，以此來恢復(fù)社會的公平，無論這種行為是否違法，造成的后果都是對他人權(quán)利的侵害，都應(yīng)承擔(dān)賠償或補償責(zé)任。

綜上，國家賠償與國家補償在理論上存在共同點，即公共負擔(dān)平等，也存在理論上的巨大差異，國家賠償時形式法治、法律責(zé)任的要求，而國家補償則是實質(zhì)法治、責(zé)任政府的要求。刑事冤錯案件國家賠償與刑事冤錯案件國家補償也存在上述的不同點，這些理論基礎(chǔ)的不同點，決定了刑事冤錯案件的國家賠償與刑事冤錯案件的國家補償?shù)馁r償義務(wù)來源、賠償機關(guān)、賠償標準、賠償程序等的不同。

3 刑事冤錯案件國家補償制度存在的問題

3.1 現(xiàn)行法律制度刑事冤錯案件國家補償與刑事冤錯案件國家賠償制度的界分問題

自1995年我國第一部《國家賠償法》公布實施以來，我國的國家賠償制度開始發(fā)展，到2012年新《國家賠償法》頒布實施，歷經(jīng)二十年的發(fā)展，我國的國家賠償制度仍有諸多不足。學(xué)術(shù)對國家補償制度的研究不足，尤其是對刑事冤錯案件國家補償?shù)难芯扛强瞻祝踔潦菄覍π淌略╁e案件的國家賠償與刑事冤錯案件的國家賠償?shù)慕绶秩匀换煜?。對?995年《國家賠償法》與2012年《國家賠償法》，兩者在很大程度上保持了延續(xù)性：一是國家賠償?shù)姆N類沒有變化，依舊限于行政賠償和以刑事賠償為主的司法賠償。二是歸責(zé)原則沒有變化，行政賠償?shù)臍w責(zé)原則為行政機關(guān)及其工作人員違法行使職權(quán)的行為，刑事賠償則包含司法機關(guān)及其工作人員合法行使職權(quán)，也包含違法行使職權(quán)。至于學(xué)界和司法界所關(guān)心的國家賠償和國家補償制度的界分問題，并沒有出現(xiàn)在2012年《國家賠償法》中，這給現(xiàn)行國家救濟體系制度的完善建立造成了極大的混淆與不便，與依法治國的理念大相徑庭。如果說上個世紀90年代中國還沒有充分的理論基礎(chǔ)和立法意識去構(gòu)建國家補償制度，那么，在國家大力倡導(dǎo)依法治國的今天，仍在立法上模糊、混淆國家補償與國家賠償?shù)母拍?，顯然是不能讓人信服的?？v觀2012年《國家賠償法》第三十三條、第三十四條，相比1995年國家賠償法的內(nèi)容，這兩條關(guān)于關(guān)于國家刑事賠償標準做到了具體化、明確化，從這兩條可以看出，就國家刑事賠償標準中人身損害賠償?shù)馁r償標準有兩個：一是國家上年度職工平均工資，二是當(dāng)?shù)刈畹蜕畋Ｕ?。由于我國?dāng)前經(jīng)濟發(fā)展水平仍較不平衡，尤其是東西部經(jīng)濟差距較大，加之發(fā)達地區(qū)又存在著高收入與低收入之間的差別，所以，就第一個標準而言，對于西部貧困地區(qū)和欠發(fā)達地區(qū)，國家上年度職工平均工資對于違法行使刑事司法權(quán)的受害人尚能起到國家賠償?shù)淖饔?，對于發(fā)達地區(qū)的受害人而言則只能算作補償，更何況受害人遭受的身體與心理傷害不是金錢能夠衡量和彌補的。第二個基準“最低”與“保障”本身就具有補償意義而非賠償。至此，關(guān)于國家賠償與國家補償?shù)慕绶?，不僅在學(xué)理上混淆，在法律制度上也存在混淆。

3.2 刑事被害人國家補償、刑事冤錯案件國家補償與刑事被害人救助的界分

從學(xué)理來說，國家刑事補償應(yīng)由兩部分組成：一是行使偵查、檢察、審判職權(quán)的機關(guān)以及看守所、監(jiān)獄管理機關(guān)及其工作人員合法行使職權(quán)的行為，卻給犯罪嫌疑人、被告人或服刑人員的人身權(quán)或財產(chǎn)權(quán)造成一定的損失，國家應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的補償責(zé)任。二是因犯罪行為遭受人身或財產(chǎn)損失的被害人，被害人的損失不能從犯罪人處或其他合法途徑獲得適當(dāng)?shù)难a償時，由國家承擔(dān)的補償責(zé)任。嚴格來說，刑事冤錯案件國家補償屬于刑事被害人國家補償?shù)姆秶畠?nèi)，為防止概念上的混亂，本部分只界分刑事被害人國家補償與刑事被害人救助。

刑事被害人救助制度在國外的發(fā)展比較早，縱觀國外法律發(fā)展史，最早提出建立刑事被害人救助制度的是英國，1957年英國大法官馬吉利·福利在《為了被害人的正義》首次論證了對刑事被害人進行救濟的必要性，并提出在英國建立刑事被害人救濟，她因此也被譽為刑事被害人國家補償制度的第一人。1963年新西蘭率先頒布了世界上第一部《刑事傷害補償》并建立刑事傷害補償法庭。此后，包含英國、美國、荷蘭等40多個國家和地區(qū)先后建立刑事被害人國家補償制度。歐洲理事會和聯(lián)合國大會更是分別制定了《歐洲暴力犯罪被害人補償公約》和《為罪行和濫用權(quán)力行為受害者取得公理的基本原則宣言》。反觀我國，刑事被害人補償制度在我國開始討論始于2007年。2007年1月《最高人民檢察院2007年刑事申訴檢察工作要點》提出：“有條件的地方可以試點建立刑事被害人補償機制?！彪S后，江西省人民檢察院檢察長孫謙向兩會提交了一份關(guān)于制定刑事被害人國家補償?shù)淖h案，在全國引起了廣泛的關(guān)注與討論。與此同時，最高人民法院和中央政法委卻一直致力于建立刑事被害人救濟制度。中央政法委于2008年下發(fā)《關(guān)于深化司法體制和工作機制改革若干問題的意見》中提出：“建立刑事被害人救助制度，對因犯罪侵害二陷入生活困難的群眾，實行國家救助制度。”最高人民法院于2009年下發(fā)《人民法院第三個五年改革綱要（2009——2013）》更是將建立刑事被害人救助制度作為一項重要的改革措施。同年，中央政法委、全國人大法工委、最高人民法院、最高人民檢察院等多家單位聯(lián)合下發(fā)《關(guān)于開展刑事被害人救助工作的若干意見》，刑事被害人救助工作在全國范圍內(nèi)推行。無論是刑事被害人救助海水刑事被害人國家補償，都存在國家對刑事被害人進行經(jīng)濟救濟的機制，二者在用詞上僅差“救助”與“補償”二詞，但兩者決非“救助”與“補償”二詞之間的差別。二者存在著巨大的差異。

首先：就外延而言，刑事被害人救助制度要廣于刑事被害人國家補償。刑事被害人國家救助既包括國家對刑事被害人進行的經(jīng)濟救助，也包括其他社會力量對刑事被害人進行的社會援助。而刑事被害人國家補償制度則專指國家對刑事被害人進行的經(jīng)濟救助。

其次：就責(zé)任程度而言，刑事被害人救助要顯著弱于刑事被害人國家補償。公民將權(quán)力讓渡給國家，國家就有義務(wù)防范犯罪和穩(wěn)定社會秩序。“保護國民”既是國家的使命，也是國家賴以存在的基礎(chǔ)。[1]當(dāng)犯罪發(fā)生時，則意味著國家沒有很好的履行預(yù)防犯罪的責(zé)任，國家則有義務(wù)去承擔(dān)因犯罪而遭受損失而又無法從犯罪人獲得必要賠償和其他救助的補償責(zé)任。另一方面，補償犯罪被害人所遭受的損失，也是“國家為被害人利益同時也為社會防衛(wèi)的間接但卻很大利益所實施的一種職能?！狈缸锉旧砭褪且环N對社會秩序的破壞，國家有義務(wù)去恢復(fù)秩序，國家恢復(fù)秩序的一種方式為對犯罪人處以刑罰，另一種方式為對被害人進行國家補償。這是因為無論刑法的機能如何發(fā)展變化，其懲罰的機能是不可取代的。國家對犯罪人處以刑罰使受害人的怨恨得以宣泄，但這并不足以徹底宣泄受害人的怨恨情緒，自然也不能徹底恢復(fù)犯罪行為所破壞的社會秩序。當(dāng)怨恨達到一定的程度，受害人就可能報復(fù)社會，如果因國家行為而使受害人陷入生活困境，國家更應(yīng)該對受害人進行國家補償。對于刑事冤錯案件的受害人更是如此。如果國家能夠及時給因犯罪行為侵害而使生活陷入困境的受害人以經(jīng)濟救濟，則對于人權(quán)的保障、恢復(fù)社會秩序、預(yù)防犯罪尤其是構(gòu)建社會主義和諧社會具有重要的意義。刑事被害人救助制度具備這些功能，但其原則上不以國家責(zé)任為基礎(chǔ)，更多的是出于人道主義考慮，對國家而言，對陷入生活困境的刑事被害人提供救助不是其“所承擔(dān)的政治責(zé)任的延伸?！盵3]因此，刑事被害人國家救助制度不具有刑事被害人國家補償相似的必然性與應(yīng)然性。在刑事被害人救助制度之下，國家的責(zé)任感和責(zé)任程度要減輕很多，而這一差別正是我國目前的矛盾所在。之所以國家機關(guān)在協(xié)調(diào)之后選擇了中央政法委和最高人民法院所倡導(dǎo)的刑事被害人國家救助制度而放棄最高人民檢察院所力主的刑事被害人國家補償制度是因為我國以國家利益為主要考量因素和傳統(tǒng)思維習(xí)慣的影響。權(quán)力機關(guān)雖然一再表示當(dāng)前試點和建立刑事被害人救助制度主體為國家，卻無法說明國家實施救助的義務(wù)根源，進而也無法合理闡釋刑事被害人國家救助的法律地位，其后的一系列問題如資金來源、救濟金額、救濟方式等，當(dāng)然，決定機構(gòu)和程序則更難明確。

最后，就規(guī)范性而言，刑事被害人救助明顯不如刑事被害人國家補償，“賠償”與“補償”是國家法律術(shù)語，其本身也符合法的基本要求——規(guī)范性。“救助”本身含義廣泛、模棱兩可，缺乏法律術(shù)語應(yīng)有的規(guī)范性。同民政救濟一樣，刑事被害人救助在我國主要見諸于政策性文件，更多體現(xiàn)的是國家政策對特定群體的人文關(guān)懷，而就專業(yè)性、排他性、權(quán)威性與嚴謹性等法律術(shù)語的基本特征而言，刑事被害人救助顯然不如刑事被害人國家補償。

綜上，在現(xiàn)行法律制度上沒有建立國家補償制度，對刑事冤錯案件的國家補償?shù)难芯扛强瞻?，但從未來發(fā)展看，建立包含刑事冤錯案件在內(nèi)的《國家補償法》與之使《國家賠償法》并行呼應(yīng)，才是我們期冀的系統(tǒng)、全面、規(guī)范的國家救濟體系的理想模式，總之，建立完善的國家補償制度在中國法治發(fā)展中任重道遠，尤其是建立刑事冤錯案件國家補償制度更是任重道遠。

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作者簡介

齊秀（1964—），女，河南固始人，1983年畢業(yè)于河南政法干校，先后在固始法院、信陽市中級法院、息縣法院工作?，F(xiàn)任息縣人民法院黨組書記、院長。長期從事刑事、民事審判工作。

王康（1987—），男，河南息縣人，刑法學(xué)碩士研究生。