翁亞妮 王豐

摘 要：英國(guó)法律史學(xué)家梅特蘭曾說(shuō)過(guò)信托是英國(guó)人在法學(xué)領(lǐng)域中取得的最偉大成就。也有人將信托制度比作英國(guó)法中的一顆明珠，那家族信托無(wú)疑是信托體系中最璀璨的耀眼明珠。隨著家族信托產(chǎn)品的推廣，學(xué)界和實(shí)務(wù)界都對(duì)其進(jìn)行了激烈的討論與深入的研究。家族信托在我國(guó)的推廣固然在客觀上與我國(guó)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展以及社會(huì)結(jié)構(gòu)具備一定的關(guān)聯(lián)性，但是這一“舶來(lái)品”是否會(huì)“水土不服”不適應(yīng)我國(guó)現(xiàn)有的法律體系，這一問(wèn)題也存在較大的爭(zhēng)議。為分析上述問(wèn)題本文結(jié)合我經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀情況以及現(xiàn)行立法，分析家族信托在我國(guó)推廣的可行性以及必要性。并且對(duì)家族信托在我國(guó)的發(fā)展，在我國(guó)立法層面所需進(jìn)行的完善提出了一管之見(jiàn)。

關(guān)鍵詞：家庭信托；概念；必要性；可行性

一、家族信托的起源與概念

1.家族信托的起源

信托制度起源于中世紀(jì)英國(guó)的“用益”制度，是一種土地的利用方式。用益的英文表述為USE，即使用、利用的意思。用益制度主要是指，土地所有者將土地的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給另一個(gè)人，但是土地上的收益卻歸第三人所有。

用益制度的產(chǎn)生與發(fā)展，其背后有著深刻的歷史和社會(huì)因素，它是為了規(guī)避當(dāng)初英國(guó)的封建體制，尤其是在該體制之下的土地政策衍生而來(lái)的事物。也有學(xué)者稱(chēng)信托的起源實(shí)際為“欺詐及恐懼”，是中世紀(jì)人民“恐懼”其財(cái)產(chǎn)遭國(guó)王、領(lǐng)主、或債權(quán)人剝奪，而采取的“欺詐”設(shè)計(jì)。具體而言，英國(guó)用益制度的產(chǎn)生主要有以下原因：

第一，13世紀(jì)英國(guó)宗教勢(shì)力很大，民眾對(duì)宗教十分虔誠(chéng)，教徒們紛紛熱衷于死后將土地和其他財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與教會(huì)，而當(dāng)時(shí)的法律規(guī)定，對(duì)教會(huì)不能征稅，因此這種遺贈(zèng)嚴(yán)重影響了英國(guó)封建主的利益。到了13世紀(jì)中期，英王亨利三世為了維護(hù)其自身利益，遂頒布了《沒(méi)收法案》，規(guī)定凡是將土地遺贈(zèng)給教會(huì)，必須經(jīng)過(guò)君主或諸侯的許可，否則就一概予以沒(méi)收。

第二，USE制度誕生后，不僅被教徒們用來(lái)向教會(huì)捐贈(zèng)土地，也被民眾用來(lái)規(guī)避稅賦。中世紀(jì)英國(guó)封建制度系由國(guó)王、領(lǐng)主，及佃戶組成，上位階層者一般依靠稅金的繳納及勞役的負(fù)擔(dān)取得下位階層者的奉養(yǎng)。而稅金、勞役等義務(wù)均與土地的占有或土地所有權(quán)息息相關(guān)，每當(dāng)所有權(quán)或占有權(quán)發(fā)生改變時(shí)（例如父死子繼），受讓者均需向其上位階層者繳交大筆稅金。土地一般被限定僅得由長(zhǎng)子繼承，其他子女和親屬均沒(méi)有繼承權(quán)。已成年的長(zhǎng)子若想繼承土地，則必須向上位階層的領(lǐng)主繳納巨額的繼承稅；若長(zhǎng)子繼承人尚未成年，則由領(lǐng)主監(jiān)護(hù)該未成年繼承人，本應(yīng)由未成年繼承人繼承的土地也歸領(lǐng)主經(jīng)營(yíng)，土地上的全部收益均歸領(lǐng)主所有，待未成年繼承人成年后，并向領(lǐng)主繳納了土地繼承稅，方可繼承該土地。若未成年繼承人成年后，無(wú)法在規(guī)定的期限內(nèi)繳納土地繼承稅給封建領(lǐng)主，則該土地便歸領(lǐng)主所有。

第三，13世紀(jì)后英國(guó)發(fā)動(dòng)了多次的十字軍東侵，參加?xùn)|侵的騎士們擔(dān)心自己的家人無(wú)法得到照顧，遂將土地轉(zhuǎn)讓給親友經(jīng)營(yíng)管理，囑咐他們以土地的收益保障家人的生活需要。

2.家族信托的概念

信托是英美法系最具代表特色的制度之一。英國(guó)著名法律史學(xué)家梅蘭特曾說(shuō)過(guò)：“英國(guó)人在法學(xué)領(lǐng)取中取得的最偉大而又最獨(dú)特的成就，就是歷經(jīng)數(shù)百年發(fā)展而來(lái)的信托理念。信托制度的精髓在于其高度的靈活性，除了基本的道德原則，還是一種充滿彈性和普遍性的制度?！雹?/p>

家族信托是指，家族創(chuàng)始人或家族企業(yè)作為委托人，家族財(cái)產(chǎn)的繼承人或家族內(nèi)部成員作為家族信托的受益人，以家庭財(cái)富的管理、傳承和保值增值及家族產(chǎn)業(yè)持續(xù)發(fā)展為目的的信托。家族信托成立后，受托人成為信托財(cái)產(chǎn)的所有人，但其必須嚴(yán)格按照信托合同的條款和法律規(guī)定，忠誠(chéng)的履行信托義務(wù)，管理信托財(cái)產(chǎn)。而家族成員均可按照委托人預(yù)先設(shè)立的財(cái)產(chǎn)分配方式，獲得信托收益。家族信托是一種良好的財(cái)富傳承的工具，通過(guò)這種方法可以防止家族財(cái)產(chǎn)在世代傳承中發(fā)生不必要的流失；或者是為了防止繼承者因?yàn)樯畹纳莩?，而敗光全部家產(chǎn)。

二、家族信托制度在我國(guó)建立的必要性

我國(guó)自1978年施行改革開(kāi)放制度至今，在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的發(fā)展取得了舉世矚目的成績(jī)。雖然在諸多領(lǐng)域還有許多問(wèn)題有待進(jìn)一步深化改革予以解決，但值得注意的是“一部分人已經(jīng)先富了起來(lái)”，而這部分人也逐步開(kāi)始面臨著財(cái)富的傳承和保值等客觀的問(wèn)題。

1.我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀需要

招商銀行與貝恩管理顧問(wèn)公司于2015年5月發(fā)布了第四份《中國(guó)私人財(cái)富報(bào)告》，該報(bào)告中將高凈值資產(chǎn)的門(mén)檻設(shè)置為1，000萬(wàn)元人民幣。據(jù)此，我國(guó)高凈值資產(chǎn)人群的數(shù)量已高達(dá)100萬(wàn)人。這一人數(shù)較2012年的報(bào)告相比已經(jīng)增長(zhǎng)了33萬(wàn)人。②根據(jù)另一份報(bào)告，英大國(guó)際信托公司2014年的一份針對(duì)門(mén)檻為5，000萬(wàn)元人民幣的高凈值人群的調(diào)查報(bào)告顯示：在我國(guó)高凈值的人群中年齡在50歲以上的占比高達(dá)86%；而在行業(yè)分布方面高凈值人群大多從事金融、貿(mào)易、房地產(chǎn)行業(yè)；這部分財(cái)富高凈值人群在財(cái)富目標(biāo)方面有15%選擇了財(cái)富傳承，并且將所傳承財(cái)富的保值與增值放在首要考慮的因素。③

中國(guó)銀監(jiān)會(huì)辦公廳于2014年下發(fā)了題為“關(guān)于信托公司風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管的指導(dǎo)意見(jiàn)”即文號(hào)為“銀監(jiān)辦發(fā)[2014]第99號(hào)”的文件（下簡(jiǎn)稱(chēng)“99號(hào)文”）。99號(hào)文在“明確轉(zhuǎn)型方向”這一節(jié)中明確了信托公司的轉(zhuǎn)型發(fā)展方向應(yīng)本著“受人之托，代人理財(cái)”這一原則。此外，還明確指出“探索家族財(cái)富管理，為客戶量身定制資產(chǎn)管理方案”應(yīng)當(dāng)是下一階段信托公司業(yè)務(wù)發(fā)展、的轉(zhuǎn)型方向。④

綜上所述，隨著我國(guó)高凈值資產(chǎn)人群數(shù)量的劇增以及該人群的普遍“老齡化”，其所擁有的財(cái)富如何傳承、傳承過(guò)程中的保值與增值問(wèn)題逐漸成為該人群處理資產(chǎn)的重心和焦點(diǎn)。國(guó)家在戰(zhàn)略層面也對(duì)信托行業(yè)的轉(zhuǎn)型提出了六個(gè)新的方向，其中之一便是回歸信托業(yè)務(wù)的本質(zhì)，應(yīng)對(duì)家族財(cái)富管理市場(chǎng)的客觀需求研發(fā)產(chǎn)品、提供服務(wù)。因此，家族信托制度在我國(guó)生根、發(fā)展在市場(chǎng)客觀需求和政府政策導(dǎo)向兩個(gè)領(lǐng)域具備了堅(jiān)實(shí)的客戶需求基礎(chǔ)和政策導(dǎo)向環(huán)境。

2.家族信托制度自身優(yōu)越性與高凈值人群的客觀需求

家族信托制度之所以在全球范圍內(nèi)廣受高凈值資產(chǎn)人群擁護(hù)，究其本質(zhì)源于該制度賴(lài)以生存和發(fā)展的一個(gè)法學(xué)原理，即信托財(cái)產(chǎn)所有權(quán)與收益權(quán)分離的法律屬性所產(chǎn)生的“信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性”原則⑤。所謂信托財(cái)產(chǎn)實(shí)質(zhì)是受托人以承諾信托而取得自委托人處的財(cái)產(chǎn)，以及受托人以因其管理、運(yùn)用、處分該財(cái)產(chǎn)而取得的財(cái)產(chǎn)。⑥而其獨(dú)立性，又可稱(chēng)為“信托財(cái)產(chǎn)的閉鎖效應(yīng)”，系指信托關(guān)系有效設(shè)立后，信托財(cái)產(chǎn)便從委托人、受托人和受益人三者的原本固有的財(cái)產(chǎn)中分立出來(lái)，成為一項(xiàng)獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，從而不受委托人、受托人和受益人之債權(quán)人追索⑦。分析清楚了家族信托制度法律基礎(chǔ)，其自身所具備的功能也就顯而易見(jiàn)、容易分析和理解了。具體而言，家族信托制度具備下述六項(xiàng)主要功能。

（1）保障、照料家族成員的生活

正如我國(guó)明朝徐應(yīng)秋先生在《玉芝堂談薈·龍生九子》一文中所指道“龍生九子不成龍，各有所好”。高凈值資產(chǎn)人群的家族成員中也是各有所好、各有追求，很難保證每一位成員都具備商業(yè)頭腦和理財(cái)?shù)囊庾R(shí)。甚至可能揮霍成性，又或是在生活上毫無(wú)節(jié)制。如何讓自己辛苦積累的財(cái)富更好的、更持久的保障、照料所有家族成員的生活，也是高凈值資產(chǎn)人群的共同難題。有鑒于此，家族信托制度便應(yīng)運(yùn)而生了兩種類(lèi)型的家族信托——“老年保障型”及“撫養(yǎng)子女型”家族信托。

（2）降低所持有財(cái)產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)

對(duì)于高凈值資產(chǎn)人群來(lái)說(shuō)，為其所持有財(cái)產(chǎn)規(guī)避潛在的風(fēng)險(xiǎn)往往比開(kāi)拓新的途徑去增值更為重要。因?yàn)?，無(wú)論是婚姻的失敗、生意決策的疏忽又或是員工的疏忽等等眾多原因。最終，都有可能會(huì)使其既有的財(cái)產(chǎn)面臨大幅縮水的風(fēng)險(xiǎn)。正是由于，家族信托設(shè)立后可以將信托資產(chǎn)與固有資產(chǎn)相分離，從而使該部分資產(chǎn)具備法律上的獨(dú)立屬性，因而可以使得當(dāng)人生中的變故來(lái)臨時(shí)不影響資產(chǎn)的價(jià)值。

（3）保護(hù)家族隱私

對(duì)于普通人來(lái)說(shuō)私生子、婚姻的破裂又或是家族成員中擁有不良的嗜好等負(fù)面消息的曝光對(duì)于其本身固有的財(cái)產(chǎn)價(jià)值并不會(huì)造成較大的損失。但是，對(duì)于高凈值資產(chǎn)人群來(lái)說(shuō)則會(huì)造成難以估計(jì)的損失，尤其是當(dāng)其資產(chǎn)中有上市公眾公司或者相關(guān)信息可能會(huì)影響民眾對(duì)其自身形象的價(jià)值造成降低。加之，中國(guó)自古以來(lái)就根深蒂固的“韜光養(yǎng)晦”的思想，使得“財(cái)不外露”這一理念深入人心。因此，家族資產(chǎn)的數(shù)額、處理以及分配方式又或是家族中一些隱晦之事如何在不被公眾所知悉的情況下進(jìn)行財(cái)產(chǎn)的分配也是國(guó)際上高凈值資產(chǎn)人群關(guān)心的領(lǐng)域之一。而家族信托制度自身所具備的“保密功能”也使得該制度廣受歡迎。家族信托對(duì)于信托資產(chǎn)內(nèi)容、資產(chǎn)的配置、資產(chǎn)的種類(lèi)以及將來(lái)的投資方向都具備高度的私隱性，也因此可以滿足高凈值資產(chǎn)人群的保護(hù)家族隱私及資產(chǎn)價(jià)值的需求。

（4）為家族整體財(cái)產(chǎn)規(guī)劃財(cái)稅

雖然，我國(guó)現(xiàn)行立法中關(guān)于個(gè)人所得稅、遺產(chǎn)稅等相關(guān)稅種尚未像英美國(guó)家那么高度的健全或者發(fā)達(dá)。甚至，某種程度上說(shuō)還具備高度的不確定性，由此對(duì)于高凈值資產(chǎn)人群來(lái)說(shuō)其所持有資產(chǎn)在未來(lái)的價(jià)值又或是分配的成本也具有了高度的不確定性，造成了其對(duì)所持有財(cái)產(chǎn)安全的高度恐慌。正因如此，將其固有資產(chǎn)中的一部分或全部通過(guò)家族信托的形式，使其獨(dú)立于委托人及受益人的法律評(píng)價(jià)中的固有資產(chǎn)，則可以保護(hù)其資產(chǎn)在將來(lái)法律的健全或變化所帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)。使財(cái)產(chǎn)的價(jià)值以及傳承或使用的成本從不可預(yù)計(jì)變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)可計(jì)算便成為了家族信托制度吸引該類(lèi)人群、保護(hù)資產(chǎn)不外流、留存我國(guó)改革開(kāi)放三十多年來(lái)所積累的社會(huì)資本的一個(gè)重要工具和途徑。

（5）完成家族財(cái)富的傳承

隨著我國(guó)二胎政策的全面放開(kāi)，“一家一子”的格局將會(huì)被打破。而我國(guó)較多家族企業(yè)又或是以月星家居為代表的兄弟企業(yè)的傳承又將面臨新的問(wèn)題。除了原本就要面對(duì)的“第二代”是否具有經(jīng)濟(jì)頭腦或者經(jīng)營(yíng)企業(yè)的興趣之外，還要面臨企業(yè)股權(quán)的分散以及家族企業(yè)經(jīng)營(yíng)方向、繼承人選定的不確定性有鑒于此，將“第一代”資產(chǎn)集中后統(tǒng)一交由家族信托機(jī)構(gòu)，從而使得在“第一代退休”之后，仍然可以保證對(duì)公司的控制權(quán)，并且又可以達(dá)成家族成員共享收益的效果。這也是家族信托制度的功能之一，更是家族信托制度在國(guó)外廣受追捧的魅力所在。

綜上所述，家族信托制度在我國(guó)已經(jīng)擁有了大量的潛在客戶即數(shù)量高達(dá)100萬(wàn)人的高凈值資產(chǎn)人群。此外，家族信托制度自身的功能也與該類(lèi)人群對(duì)于所持有資產(chǎn)處置的要求具有高度的切合度。因此，家族信托制度在我國(guó)的市場(chǎng)前景和潛在客戶已經(jīng)為該制度在我國(guó)生根、發(fā)展打下了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。換而言之，家族信托制度在我國(guó)建立具備了客觀的必要性。

三、家族信托制度在我國(guó)建立的可行性

作為一個(gè)金融產(chǎn)品能否在一個(gè)國(guó)家發(fā)展，也就是分析其推廣的可行性時(shí)該國(guó)境內(nèi)的立法規(guī)定是否與之相融合，換而言之該金融產(chǎn)品的本質(zhì)屬性是否符合該國(guó)法律制度的強(qiáng)制性規(guī)定是一個(gè)必不可少的環(huán)節(jié)。家族信托作為一個(gè)金融產(chǎn)品而言，雖然上文中筆者已經(jīng)分析了其客觀存在的價(jià)值及意義，但決定其能否在我國(guó)推廣的另一個(gè)重要因素就是否該產(chǎn)品能在我國(guó)現(xiàn)有立法環(huán)境中生存。家族信托因其產(chǎn)生的特殊目的導(dǎo)致其勢(shì)必要涉及民法、商法以及經(jīng)濟(jì)法的眾多領(lǐng)域。例如，關(guān)于通過(guò)家族信托處置委托人財(cái)產(chǎn)時(shí)就涉及了繼承法關(guān)于法定預(yù)留份額的相關(guān)強(qiáng)制性規(guī)定。有鑒于此，筆者將從公司法、物權(quán)法以及婚姻繼承法這個(gè)五個(gè)方面結(jié)合我國(guó)現(xiàn)行立法與家族信托產(chǎn)品進(jìn)行分析，論述該金融產(chǎn)品在我國(guó)現(xiàn)行立法中的合法性和可操作性。

1.物權(quán)法領(lǐng)域的家族信托

在家族信托的各種資產(chǎn)中，委托人交付給受托人最常見(jiàn)的兩種便是動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)。為了維護(hù)國(guó)家基本經(jīng)濟(jì)制度，維護(hù)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，明確物的歸屬，發(fā)揮物的效用，保護(hù)權(quán)利人的物權(quán)，我國(guó)于2007年10月1日頒布實(shí)施了《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》。

誠(chéng)如前文中筆者所提到的，我國(guó)信托的生效要件之一就是按照我國(guó)現(xiàn)行的法律、行政法規(guī)所需要辦理登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理登記手續(xù)后才能生效，沒(méi)有辦理登記手續(xù)，則信托行為無(wú)法具備法律效力⑧。這也是我國(guó)目前信托產(chǎn)品大多集中于現(xiàn)金產(chǎn)品的原因之一。而根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行物權(quán)法的規(guī)定，以房產(chǎn)、土地使用權(quán)為代表的不動(dòng)產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)在發(fā)生變動(dòng)時(shí)，即設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅時(shí)，必須依法登記⑨。動(dòng)產(chǎn)中較多以交付為生效要件，但是具備較高附加價(jià)值的諸如船舶和航空器乃至機(jī)動(dòng)車(chē)的物權(quán)狀態(tài)發(fā)生變化都需要以登記為生效要件⑩。

但是，在信托的實(shí)踐中在不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的登記程序中，都沒(méi)有關(guān)于信托登記的相關(guān)具體細(xì)則或者是實(shí)際操作的規(guī)范。最直接的一個(gè)后果就是，現(xiàn)階段我國(guó)信托行業(yè)對(duì)于動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)的信托因?yàn)闊o(wú)法通過(guò)法定的登記行為達(dá)成讓信托委托關(guān)系發(fā)生法律效力，最后不得不再支付更多的稅收通過(guò)其他途徑或者直接放棄了動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)的信托。然而，家族信托產(chǎn)品對(duì)此卻很難規(guī)避，對(duì)于高凈值資產(chǎn)人群來(lái)說(shuō)其固有財(cái)產(chǎn)中不動(dòng)產(chǎn)勢(shì)必會(huì)占有一定的比重，加之我國(guó)現(xiàn)階段一線城市中還存在房屋的限購(gòu)政策和貸款限制政策，如何能將自己的財(cái)富完整的傳承給下一代，卻又不對(duì)他們的正常金融行為造成影響和限制也是困擾信托公司和該類(lèi)人群的問(wèn)題之一。

由此可知，雖然我國(guó)現(xiàn)行物權(quán)法針對(duì)動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)已經(jīng)建立了登記制度。但是，對(duì)于家族信托產(chǎn)品的實(shí)務(wù)操作而言仍然存在較多的限制。因此，在物權(quán)法領(lǐng)域家族信托產(chǎn)品的發(fā)展存在一定的阻礙。然而，這并不代表家族信托產(chǎn)品無(wú)法在我國(guó)推廣，只是在該領(lǐng)域存在制約。

2.婚姻法領(lǐng)域的家族信托

家族信托之所以為高凈值資產(chǎn)人群所親睞，最重要的原因之一就在于通過(guò)家族信托的設(shè)置，可以使其在婚姻關(guān)系中保持自己所持有公司股票控制權(quán)上的獨(dú)立性，使其不受自己婚姻存續(xù)狀態(tài)的變化而變動(dòng)從而喪失對(duì)公司的控制或者影響上市公眾公司中股權(quán)的現(xiàn)金價(jià)值。

高凈值資產(chǎn)人群的這一擔(dān)心根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行婚姻法及其司法解釋是有依據(jù)的。根據(jù)我國(guó)1950年5月1日頒布施行的《中華人民共和國(guó)婚姻法》，及中國(guó)最高人民法院于2001年、2003年以及2011年制定的三份《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋》（下簡(jiǎn)稱(chēng)“婚姻法司法解釋”）中，對(duì)于夫妻關(guān)系存續(xù)期間所產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)在婚姻關(guān)系解除時(shí)根據(jù)財(cái)產(chǎn)的來(lái)源、性質(zhì)不同要依法進(jìn)行分割。而夫妻間如果沒(méi)有明確的約定，則生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的收益以及知識(shí)產(chǎn)權(quán)的收益都將作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割B11。例如2003年最高人民法院頒布的婚姻法司法解釋中的規(guī)定，夫妻以一方名義進(jìn)行投資設(shè)立獨(dú)資企業(yè)的，在婚姻關(guān)系解除時(shí)人民法院分三種情況處理B12，無(wú)論三種情況的任意一種都將會(huì)對(duì)該公司的正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)造成巨大的影響。

有鑒于此，在婚姻法領(lǐng)域家族信托產(chǎn)品的相關(guān)設(shè)計(jì)和功效是符合現(xiàn)行相關(guān)法律、法規(guī)以及司法解釋的規(guī)定的。甚至可以說(shuō)，家族信托也是對(duì)婚姻法中關(guān)于夫妻財(cái)產(chǎn)所有權(quán)關(guān)系約定書(shū)面形式之一。通過(guò)設(shè)立家族信托，幫助夫妻對(duì)共同財(cái)產(chǎn)所有權(quán)進(jìn)行明確。故而，家族信托在婚姻法領(lǐng)域是符合現(xiàn)行法律規(guī)定的也是高凈值資產(chǎn)人群行使婚姻法賦予的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)約定的一種補(bǔ)充形式和途徑。

3.繼承法領(lǐng)域的家族信托

家族信托的重要功能之一就是實(shí)現(xiàn)高凈值資產(chǎn)人群的財(cái)富在其可控制的情況下根據(jù)他的預(yù)期和設(shè)計(jì)進(jìn)行分配和傳承。而對(duì)于該類(lèi)人群來(lái)說(shuō)，在分配、傳承其財(cái)產(chǎn)時(shí)往往會(huì)遇到繼承人欠缺公司運(yùn)營(yíng)能力或者揮霍無(wú)度又或是財(cái)產(chǎn)分配按照自己意愿的比例處理的情形。這時(shí)，家族信托產(chǎn)品以及信托合同條款的設(shè)計(jì)就必須以我國(guó)現(xiàn)行《繼承法》及其相關(guān)司法解釋中的強(qiáng)行規(guī)定向符合，反之則會(huì)使信托行為喪失法律效力，信托的目的無(wú)法達(dá)成。

根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行1985年10月1日生效實(shí)施的《繼承法》，個(gè)人在死亡后其財(cái)產(chǎn)的處理可以分為兩種，一種是實(shí)現(xiàn)進(jìn)行了約定即立下了遺囑，另一種就是沒(méi)有事先的約定按照法律規(guī)定對(duì)其遺產(chǎn)進(jìn)行分割B13。對(duì)于家族信托產(chǎn)品及合同條款的設(shè)置而言，則必須遵守關(guān)于遺囑繼承的強(qiáng)行性規(guī)則。當(dāng)高凈值資產(chǎn)人群通過(guò)遺囑分配自己的遺產(chǎn)繼承法及其司法解釋中規(guī)定了一些強(qiáng)行性規(guī)定不可違反。其一，是保留對(duì)胎兒的預(yù)留份額；其二，是對(duì)于缺乏勞動(dòng)能力并且沒(méi)有生活來(lái)源的繼承人要保留一部分的遺產(chǎn)份額B14。

由此可知，只要家族信托產(chǎn)品及合同條款在設(shè)計(jì)時(shí)考慮到繼承法上述的強(qiáng)行性規(guī)定則即可保證家族信托發(fā)揮其功效的同時(shí)又與我國(guó)繼承領(lǐng)域的現(xiàn)行法律、法規(guī)不相違背。

綜上所述，在我國(guó)現(xiàn)階段的國(guó)情和立法背景下家族信托制度即在客觀上擁有大量的潛在客戶群體，其自身的功能又可以在不違反我國(guó)現(xiàn)行法律、法規(guī)的情況得以彰顯和發(fā)揮。雖然，在物權(quán)法領(lǐng)域由于動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)登記領(lǐng)域相關(guān)法律存在一定立法及實(shí)踐上的缺失。但是，都不會(huì)實(shí)質(zhì)性的影響家族信托產(chǎn)品在我國(guó)的推廣和發(fā)展。有鑒于此，家族信托產(chǎn)品在我國(guó)具備設(shè)立的必要性，也具備了設(shè)立和推廣的可行性。

四、完善我國(guó)信托資產(chǎn)登記制度的建議

我國(guó)《信托法》第10條規(guī)定：“設(shè)立信托，對(duì)于有關(guān)的信托財(cái)產(chǎn)而言，有關(guān)的法律、法規(guī)需要進(jìn)行登記的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律來(lái)完成信托登記。并未依照規(guī)定來(lái)進(jìn)行登記的，需要進(jìn)行補(bǔ)辦登記手續(xù)；不進(jìn)行補(bǔ)辦操作的，該信托就不存在效力?！币罁?jù)該項(xiàng)規(guī)定，國(guó)內(nèi)信托實(shí)際使用的為登記生效的形式要件，也就是按照法律、法規(guī)的有關(guān)規(guī)范，信托財(cái)產(chǎn)需要辦理對(duì)應(yīng)的登記手續(xù)；若是并未遵照法律進(jìn)行登記的，那么此類(lèi)信托就不具備法律效力。

目前，只有我國(guó)國(guó)內(nèi)采用信托登記生效主義。對(duì)設(shè)立信托的行為以不登記不生效原則來(lái)進(jìn)行規(guī)制，同時(shí)也屬于對(duì)家族信托市場(chǎng)成長(zhǎng)的一大打擊。有觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)充分考慮家族信托的特殊性，很大比例的客戶辦理家族信托業(yè)務(wù)主要側(cè)重于家族信托的保密性。如果必須將信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)公示于眾，必然將引起這部分客戶的抵觸與不安。而日本、韓國(guó)等國(guó)家和地區(qū)，并未規(guī)定登記生效主義的有關(guān)內(nèi)容，實(shí)際使用的為登記對(duì)抗注意。換而言之，當(dāng)事人需要利用登記或者是注冊(cè)的財(cái)產(chǎn)權(quán)來(lái)創(chuàng)立信托，若是并未進(jìn)行登記或者是注冊(cè)都不妨礙注冊(cè)，僅僅是無(wú)法對(duì)抗善意第三人。譬如當(dāng)代臺(tái)灣地區(qū)的《信托法》提出，需要以登記、注冊(cè)財(cái)產(chǎn)權(quán)等方式建立信托的，未經(jīng)過(guò)登記無(wú)法對(duì)抗第三人。而通過(guò)有價(jià)證券來(lái)開(kāi)展信托的，非因有關(guān)單位明確規(guī)定或者是文件之中載明屬于信托財(cái)產(chǎn)的，也不得產(chǎn)生對(duì)抗第三人的效力。而以股票、債權(quán)等方式進(jìn)行信托的，未對(duì)于發(fā)行公司進(jìn)行通知的，不得對(duì)抗該公司所享有的合法權(quán)利。

建立一個(gè)完善的信托登記制度體系涉及很多領(lǐng)域的法律關(guān)系也相當(dāng)繁雜，如內(nèi)容的登記、受理機(jī)關(guān)的選定、申請(qǐng)人的資格以及相關(guān)的登記程序等。這就使得關(guān)于信托登記領(lǐng)域的立法有兩個(gè)完全不同的觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為針對(duì)信托的登記有必要專(zhuān)門(mén)制定一部新的法律統(tǒng)一規(guī)范登記行為。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，建議財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)以及負(fù)責(zé)登記機(jī)關(guān)的種類(lèi)不同單獨(dú)建立一部法律給立法工作徒增了工作量卻又難以保證立法目的的達(dá)成，應(yīng)該分別立法B15?，F(xiàn)階段我國(guó)上海的信托登記中心是當(dāng)前全國(guó)唯一一個(gè)信托登記機(jī)構(gòu)且面向全國(guó)，但是由于該機(jī)構(gòu)自身的區(qū)域?qū)傩韵拗疲沟迷撛圏c(diǎn)機(jī)構(gòu)的登記效力不高，與相關(guān)部門(mén)還沒(méi)有系統(tǒng)聯(lián)網(wǎng)。雖然，銀監(jiān)會(huì)還在上海自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)設(shè)立了全國(guó)性的信托登記中心。但是，由于信托財(cái)產(chǎn)的登記需要通過(guò)“財(cái)產(chǎn)——信托財(cái)產(chǎn)——財(cái)產(chǎn)”的三步流轉(zhuǎn)程序，這客觀上就要求需要其他全國(guó)性的登記機(jī)關(guān)的支持和配合。因此，該試點(diǎn)性的登記中心也很難達(dá)到其預(yù)設(shè)的目標(biāo)。

筆者認(rèn)為，我國(guó)信托財(cái)產(chǎn)登記立法的工作在客觀上與我國(guó)民法典立法工作有很多相同之處。首先，都涉及到了法律體系的諸多方面。其次，都需要部門(mén)法的統(tǒng)籌和規(guī)范。因此，可以借鑒我國(guó)民法典的立法模式，即先采用分散立法的方式提高立法的效率，先試先行建立一個(gè)體系讓信托財(cái)產(chǎn)登記制度運(yùn)轉(zhuǎn)起來(lái)。在經(jīng)過(guò)實(shí)踐的檢驗(yàn)和各個(gè)機(jī)構(gòu)的經(jīng)驗(yàn)積累后，結(jié)合相關(guān)經(jīng)驗(yàn)在最后完成統(tǒng)一的立法工作。這樣既可以解決當(dāng)下限制家族信托發(fā)展的“燃眉之急”又為未來(lái)統(tǒng)一立法工作積累了經(jīng)驗(yàn)，保證了立法的質(zhì)量。（作者單位：上海對(duì)外經(jīng)貿(mào)大學(xué)）

注解：

① Meagher R.P.，Gummon W.M.C.，Jacobs Law of Trusts.Sydney：Butterworths，1986.3.

② 招商銀行與貝恩管理顧問(wèn)公司，《2015中國(guó)私人財(cái)富報(bào)告》，第3、4頁(yè)。

③ 張傳良，《中國(guó)家族信托的需求分析與市場(chǎng)定位》，載《現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)信息》，2014年第11期。

④ 銀監(jiān)辦發(fā)[2014]第99號(hào)文。

⑤ 李慧，《信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性及其限制》，載《太原理工大學(xué)學(xué)報(bào)》，2007年S1期，第21頁(yè)。

⑥ 參閱《中華人民共和國(guó)信托法》，第14條，2001年4月28日起實(shí)施。

⑦ 吳弘、賈希凌、程勝，《信托法論——中國(guó)信托市場(chǎng)發(fā)育發(fā)展的法律調(diào)整》，立信會(huì)計(jì)出版社，2003年版，第109頁(yè)。

⑧ 參閱《中華人民共和國(guó)信托法》，第10條，2001年4月28日起施行。

⑨ 參閱《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》，第9條，2007年10月1日起施行。

⑩ 參閱《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》，第23、24條，2007年10月1日起施行。

B11 參閱《中華人民共和國(guó)婚姻法》，第17、18、19條，1950年5月1日起施行。

B12 參閱《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)婚姻法>若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ǘ?，第十六條：“人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)中以一方名義在有限責(zé)任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，按以下情形分別處理：（一）夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，過(guò)半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，該股東的配偶可以成為該公司股東；（二）夫妻雙方就出資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價(jià)格等事項(xiàng)協(xié)商一致后，過(guò)半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓?zhuān)敢庖酝葍r(jià)格購(gòu)買(mǎi)該出資額的，人民法院可以對(duì)轉(zhuǎn)讓出資所得財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。過(guò)半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓?zhuān)膊辉敢庖酝葍r(jià)格購(gòu)買(mǎi)該出資額的，視為其同意轉(zhuǎn)讓?zhuān)摴蓶|的配偶可以成為該公司股東?！保?004年4月1日起實(shí)施。

B13 參閱《中華人民共和國(guó)繼承法》，第16條，1985年10月1日起施行。

B14 參閱《中華人民共和國(guó)繼承法》，第19、28條，1985年10月1日起施行。

B15 中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)的《信托登記管理辦法（征求意見(jiàn)稿》采取的是統(tǒng)一立法模式，而住房和呈現(xiàn)建設(shè)部起草的《房地產(chǎn)信托登記暫行辦法》則是采取了分散立法的模式。