許前川

摘 要：本文主要介紹了外商投資企業(yè)和外商投資企業(yè)法的相關(guān)概念，在此基礎(chǔ)上探究了對(duì)于外商企業(yè)的各種法律制度新公司法所產(chǎn)生的影響，有助于外商投資企業(yè)的登記審批和管理，同時(shí)對(duì)于我國(guó)將來對(duì)外資立法的完善等也具有一定的積極作用。

關(guān)鍵詞：外商投資企業(yè)法；公司法；法律文件

我國(guó)的外商投資企業(yè)法與我國(guó)的公司發(fā)之間存在的密不可分的聯(lián)系?，F(xiàn)今，很多研究外商投資企業(yè)法的人都將研究的方向和重點(diǎn)放置在兩者的關(guān)系上。但由于該方向本身屬于新興熱點(diǎn)，研究成果相對(duì)較少。因此，對(duì)其進(jìn)行基礎(chǔ)化的梳理有助于我們更好地了解外商投資企業(yè)法。

一、外商投資企業(yè)與外商投資企業(yè)法的內(nèi)涵

當(dāng)今，外商投資企業(yè)是那些在我國(guó)境內(nèi)興辦的由他國(guó)投資者單獨(dú)投資或者是與我國(guó)企業(yè)合作性的企業(yè)。這些企業(yè)必須要依照著我國(guó)的法律法規(guī)來經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，這樣也就衍生出來對(duì)于外商投資企業(yè)加以規(guī)范的外資立法體系。我國(guó)外資立法體系中的核心關(guān)鍵就是外商投資企業(yè)法。它的形成是為了規(guī)范外商在華投資活動(dòng)行為，其體系包括多方面的規(guī)范內(nèi)容，如：登記和設(shè)立程序、投資關(guān)系、各方的義務(wù)和權(quán)利、經(jīng)營(yíng)管理、企業(yè)的組織形式、清算和解散、法律地位、組織機(jī)構(gòu)、法律文件等內(nèi)容。

二、公司法與外商投資企業(yè)法矛盾的主要因素

1、歷史因素。如果按照立法順序來看，外商投資企業(yè)法應(yīng)在公司法之后產(chǎn)生，它必然要依照著公司法的基本精神和法制規(guī)定加以制定。可事實(shí)卻是改革開放的發(fā)展歷程致使企業(yè)立法并沒有真正地依據(jù)著法理制定，而是走上了依據(jù)現(xiàn)實(shí)發(fā)展而定的方針模式。改革開放的事實(shí)需要成為了外商投資企業(yè)法制定的依據(jù)和基礎(chǔ)。

2.現(xiàn)實(shí)因素。全國(guó)各地為了發(fā)展經(jīng)濟(jì)而執(zhí)行的招商引資這一事實(shí)因素也成為了繼歷史因素制約我國(guó)外商投資企業(yè)法的另一個(gè)矛盾因素。招商引資的全面發(fā)展客觀上推動(dòng)了外商投資企業(yè)法的迅猛發(fā)展。我國(guó)已經(jīng)成為全世界吸引外資最多的國(guó)家，這些資金的注入為我國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展起到了積極性的推動(dòng)作用。為了科學(xué)地優(yōu)化好外商資金的使用，制定規(guī)范的外商投資企業(yè)法也就成為了吸引外資體系中的一個(gè)重要環(huán)節(jié)，所以，外商投資企業(yè)法也就先于企業(yè)法而制定了。但是這部法律制定由于只是依據(jù)現(xiàn)實(shí)，所以并沒有同公司法形成聯(lián)動(dòng)性的法律關(guān)系以及法律調(diào)整，導(dǎo)致它在一定程度上背離了法律精神。我國(guó)的經(jīng)濟(jì)體制以及發(fā)展水平直接使得外商投資企業(yè)法同公司法相互平行，雖然發(fā)展較快，去也同其他發(fā)達(dá)國(guó)家存在著某種程度的差距，表現(xiàn)為不能平等對(duì)待外商投資企業(yè)和本土企業(yè)，使得開放外資不能進(jìn)一步深化。

所以，公司法和外商投資法之間的矛盾，只能一步步循序漸進(jìn)的解決。

三、對(duì)外商投資企業(yè)公司法的適用性

公司法集中體現(xiàn)出企業(yè)之共性，它的法律確立基礎(chǔ)是資本的管理、運(yùn)行以及公司的具體責(zé)任形式。但是外商投資企業(yè)法卻與公司法不同，它更多是以公司的形式來進(jìn)行投資。就這一點(diǎn)來看，公司法同外商投資企業(yè)法有著共性的基礎(chǔ)，即：

（一）最低額度的注冊(cè)資本問題。我國(guó)外商投資企業(yè)法尚未明確外商投資企業(yè)的最低額度注冊(cè)資本，但是外商投資企業(yè)法中卻表述了外商的投資比例一定要高于企業(yè)注冊(cè)資本的四分之一以上。對(duì)于有限責(zé)任公司而言，外商投資的最低額度注冊(cè)資本依據(jù)不同的生產(chǎn)性質(zhì)和經(jīng)營(yíng)性質(zhì)做出了十萬、三十萬以及五十萬的數(shù)額規(guī)定。公司在承擔(dān)責(zé)任、從事生產(chǎn)以及履行義務(wù)等就是注冊(cè)資本，這種明文規(guī)定對(duì)于保護(hù)外資投資交易安全具有重要的意義。同時(shí)也是公司法有力補(bǔ)充外商投資企業(yè)法的舉措。

（二）法律責(zé)任。公司法對(duì)于公司以及有關(guān)工作人員自身具有的法律權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行過詳細(xì)而確切的表述，這就在客觀上保障了公司發(fā)展過程中都會(huì)有體系化的法律加以配套輔助，以此來提升公司在市場(chǎng)運(yùn)行中的合法有效性和制度規(guī)范化程度。相對(duì)于公司法，外商投資企業(yè)法則對(duì)企業(yè)以及有關(guān)工作人員自身具有的法律權(quán)利和義務(wù)沒有進(jìn)行詳細(xì)論述，一旦出現(xiàn)失職的現(xiàn)象，那么在對(duì)其進(jìn)行法律追求的過程中就必然會(huì)形成多重困難，這對(duì)于企業(yè)的健康發(fā)展來說將會(huì)形成很大的負(fù)面影響。

（三）公司的權(quán)利與義務(wù)。對(duì)于外商而言，雖然外商投資企業(yè)法明確其使用公司之形式，但它卻未真正地具體化地表明過公司承擔(dān)的權(quán)利與義務(wù)，這對(duì)于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)過程中的獨(dú)立化實(shí)體而言是相當(dāng)不利的。但是這點(diǎn)卻在公司法中得到了明確的表述，公司法總則就明確表述了公司所具有的權(quán)利與義務(wù)，對(duì)于它的規(guī)定將會(huì)推動(dòng)公司可以自由充分地進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)以及經(jīng)濟(jì)決策，強(qiáng)化公司企業(yè)承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的認(rèn)知以及對(duì)市場(chǎng)的適應(yīng)能力。

（四）經(jīng)理和董事的任職。對(duì)于利用公司形式來投資的外商，外商投資企業(yè)法并沒有規(guī)定企業(yè)的經(jīng)理、董事等高級(jí)管理人員的任職條件，這不僅削弱了經(jīng)理、董事等高級(jí)管理人員任職的規(guī)范化和制度化，更降低了企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益和管理水平。而對(duì)于經(jīng)理和董事等高級(jí)管理人員的任職條件，公司法則作出了嚴(yán)格并詳細(xì)的規(guī)定，對(duì)外商投資法在這一方面的漏洞進(jìn)行了彌補(bǔ)，對(duì)于外商投資的企業(yè)法人對(duì)企業(yè)結(jié)構(gòu)的治理和改善有著積極的作用。

四、對(duì)外商投資企業(yè)新公司法的影響

（一）出資方面之影響。對(duì)于無形資產(chǎn)的出資管制將提供更加寬松的環(huán)境。這里探究的無形資產(chǎn)是指非專利技術(shù)和工業(yè)產(chǎn)權(quán)等，出于對(duì)安全方面的思考，舊公司法在這方面的管制規(guī)定還是十分之嚴(yán)格。同時(shí)，允許以債權(quán)和股權(quán)的方式出資，而外商投資者可不可以允許以債權(quán)和股權(quán)出資，也是一直成為審批機(jī)關(guān)無法回避的主要問題。這也是新公司法進(jìn)行調(diào)整的主要原因。在整體化的實(shí)踐過程中，以債權(quán)和股權(quán)之形式出資，企業(yè)不僅有這樣的要求，同時(shí)也有該方面的需要。法律方面如果嚴(yán)令禁止，那么則需要花費(fèi)更多的成本。從根本上來講，對(duì)于企業(yè)的發(fā)展法律沒有必要進(jìn)行限制。除此之外，對(duì)于分期繳付出資也有著影響。股東出資是認(rèn)繳制還是實(shí)繳制，這是以前內(nèi)資公司和外商投資企業(yè)的一個(gè)主要區(qū)別，內(nèi)資公司要想登記注冊(cè)，那么就必須要等到注冊(cè)資本全部到位，而外商投資企業(yè)則可以先創(chuàng)建公司，然后在分期繳付。

（二）對(duì)外商股份公司之影響。我國(guó)在確立中國(guó)特色社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制前就已經(jīng)形成了對(duì)于外資的立法，所以外資立法內(nèi)容必然會(huì)帶有著社會(huì)主義計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的影子。同時(shí)，我國(guó)在那個(gè)年代也未形成體系化的經(jīng)濟(jì)法與公司法對(duì)其給予法律支撐，這就導(dǎo)致它依然只是一種綜合性的法律法規(guī)，這也決定了它內(nèi)容的雜揉性：不僅包括了對(duì)外資的管理和審批內(nèi)容，同時(shí)囊括了商事合同、會(huì)計(jì)、商事組織、外匯管理、勞動(dòng)等經(jīng)濟(jì)法和商法的相關(guān)規(guī)范。由于始終存在這一歷史原因，導(dǎo)致了外商投資企業(yè)法只是存在對(duì)企業(yè)形式的規(guī)定上，主要就是有限公司的形式，但卻并沒有將股份公司納入其中。而對(duì)股份公司的規(guī)定則是在后來的公司法制定過程中所形成的。但是對(duì)于外商投資股份公司原公司法卻并沒有規(guī)定其適用公司法，如此一來，公司法在外商投資股份公司中的地位就出現(xiàn)了一個(gè)漏洞。

（三）對(duì)注冊(cè)資本方面之影響。舊公司法對(duì)于外商投資的最低注冊(cè)資本要求分別是10萬、30萬以及50萬，可隨著時(shí)代的不斷發(fā)展，現(xiàn)今事實(shí)如果還依據(jù)著傳統(tǒng)化經(jīng)營(yíng)方式與行業(yè)進(jìn)行劃分的話就顯得十分不合理。因?yàn)椋煌I(lǐng)域和行業(yè)的生產(chǎn)與經(jīng)營(yíng)所要求的資本是各異的，如果只是搞統(tǒng)籌性規(guī)定將陷法律于僵化地步。所以，修改最低注冊(cè)資本就成為了新公司法的一個(gè)重要組成部分，它取消了傳統(tǒng)化依據(jù)行業(yè)要求的最低注冊(cè)額度內(nèi)容，極大程度地降低了公司注冊(cè)資本的要求。（作者單位：四川省社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所）

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