李世宇

【摘要】司法理性、公眾理性與執(zhí)政黨執(zhí)政理性的不斷契合與統(tǒng)一，是我國以司法體制改革為軸心的全局性社會治理轉(zhuǎn)型破局的關(guān)鍵。司法形態(tài)并不存在終極模式，司法理念變革應(yīng)擺脫制度依賴傳統(tǒng)、務(wù)實(shí)回應(yīng)社會整體結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型需求，通過“賦權(quán)”與“縛權(quán)”尊重憲法權(quán)威，借助社會力量參與提升公眾認(rèn)同。

【關(guān)鍵詞】司法改革 社會治理 轉(zhuǎn)型時期 理念變革

【中圖分類號】D916.2 【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】A

我國當(dāng)前政治體制改革的一個基本共識是司法改革先行，將權(quán)力關(guān)系、利益關(guān)系的調(diào)整納入有序的法治框架中，通過司法程序?yàn)楦鞣N爭議提供合法正當(dāng)?shù)慕鉀Q平臺，以消彌改革整體進(jìn)程的風(fēng)險和無序。然而，正如李克強(qiáng)總理所言，深水區(qū)、攻堅(jiān)期的高風(fēng)險作業(yè)要觸動的是既定的利益格局，這比觸及靈魂還難。①司法作為一國政權(quán)深入社會進(jìn)行調(diào)控的工具，在不同的法秩序中存在一些共識性的表征，但其權(quán)能與運(yùn)行方式并不存在終極模式。評判司法運(yùn)轉(zhuǎn)態(tài)勢如何，始終應(yīng)以其能否有效回應(yīng)一國社會轉(zhuǎn)型的調(diào)控需求為標(biāo)準(zhǔn)。我國當(dāng)前面對復(fù)雜的國內(nèi)外形勢，對司法的功能定性提出了務(wù)實(shí)的要求。現(xiàn)存權(quán)力系統(tǒng)中尚顯孱弱的司法機(jī)關(guān)是否能夠擔(dān)此重任，在很大程度上取決于社會整體治理能力的提升，公眾理性與司法理性的契合，有限政府的自省自制，以及司法自身的“有序”和完善。

司法改革破局關(guān)鍵在于社會治理整體現(xiàn)代化轉(zhuǎn)型

轉(zhuǎn)型時期，傳統(tǒng)的沉疴，時代的痼疾，以及社會急劇的重構(gòu)壓力糾纏疊加于我國現(xiàn)代化的進(jìn)程中。經(jīng)濟(jì)發(fā)展的不平衡導(dǎo)致差序結(jié)構(gòu)的形成，傳統(tǒng)社會曾經(jīng)的高度同質(zhì)化被不斷解構(gòu)重組，階層分化劇烈、新型利益訴求不斷涌現(xiàn)、價值觀念更替頻繁，致使社會各要素在一定程度上產(chǎn)生了脫節(jié)和緊張。以往得益于制度解縛釋放的增長紅利漸趨勢微，市場在不斷地調(diào)適和轉(zhuǎn)軌的過程中增速放緩，社會暗流涌動，單純靠威權(quán)壓制潛在的以及顯現(xiàn)的風(fēng)險漸趨難以為繼，各種階段性產(chǎn)生的社會危機(jī)與利益糾葛尖銳涌現(xiàn)在司法過程中，造成了超負(fù)荷運(yùn)轉(zhuǎn)的司法機(jī)關(guān)的“角色緊張感”。②

現(xiàn)實(shí)中的種種變化不斷挑戰(zhàn)法院應(yīng)對現(xiàn)代性的能力，許多糾紛，法官很難甚至根本就無法理解，但法官們必須將他們對復(fù)雜世界的“理解或誤解”施行于大眾。同時，司法作為政治權(quán)威深入社會進(jìn)行治理的一種努力，面對我國這樣無論從幅員還是數(shù)量上都堪稱龐大的國家，不采取一些靈活手段，其后果是難以想象的。司法多元認(rèn)同，從“均碼正義”供給模式轉(zhuǎn)向回應(yīng)不同階層利益的“特殊正義”的理念，似乎提供了一種解決現(xiàn)實(shí)困難的有效方法。這種理念導(dǎo)致我國司法實(shí)踐中，糾紛解決、規(guī)則創(chuàng)設(shè)、政策推進(jìn)的選擇性空間不斷加大。選擇性意味著結(jié)果的不確定和難以預(yù)測，這不免令公眾備感質(zhì)疑和不安，進(jìn)而對司法的公信與權(quán)威提出懷疑。畢竟，作為權(quán)威最終之所在，法官的行為決定了“誰得到什么，何時和如何得到”，即一種“權(quán)威性的社會價值的分配”，而法院決策的效力也并非僅及于案件當(dāng)事人—司法不僅具有迪爾凱姆、榮格和弗洛伊德等認(rèn)為的“公共治療作用”，而且還兼具型塑社會的“政治宣示”、“政策導(dǎo)向”功能。

我國司法正在經(jīng)歷的重重危機(jī)，不過是社會變遷過程中的階段性失衡在司法領(lǐng)域的倒影或表現(xiàn)。③司法因其公共屬性及特殊權(quán)能，被認(rèn)為是糾紛解決機(jī)能階段性失范樣態(tài)的終極責(zé)任人，但卻不應(yīng)是“首席”責(zé)任人。事實(shí)上，司法職能定位不清、多元化社會治理機(jī)制運(yùn)行不暢，以及一些社會職能部門未能有效作為，是導(dǎo)致當(dāng)前種種司法窘境的重要原因。司法資源的稀缺性決定了司法治理能力的有限性，司法權(quán)能的界限也決定了其不可能承擔(dān)“無限的”監(jiān)管。司法權(quán)威提升、糾紛解決機(jī)制的高效運(yùn)轉(zhuǎn)尚需仰賴社會治理現(xiàn)代化轉(zhuǎn)型的整體推進(jìn)。

司法理念變革應(yīng)務(wù)實(shí)回應(yīng)社會整體結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型需求

司法理念的現(xiàn)代化轉(zhuǎn)型不僅是社會變遷所導(dǎo)致的差序結(jié)構(gòu)和整合失衡的現(xiàn)實(shí)倒逼，同時也是社會結(jié)構(gòu)整合之平穩(wěn)過渡的破局關(guān)鍵。在這一進(jìn)程中，社會結(jié)構(gòu)變遷驅(qū)動司法職能轉(zhuǎn)型，要求司法體制結(jié)構(gòu)作出相應(yīng)調(diào)整，這必然促成審理方式、權(quán)能、結(jié)構(gòu)的變革。如何妥當(dāng)、務(wù)實(shí)地回應(yīng)社會整體結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型需求，是當(dāng)下司法改革整體設(shè)計(jì)需要首先探討的問題。

世界范圍內(nèi)的變革對司法提出了現(xiàn)代化轉(zhuǎn)型的要求，全球各國在激烈的綜合國力競爭中不斷地對司法進(jìn)行整頓和調(diào)適，以期消解本國經(jīng)濟(jì)發(fā)展、民權(quán)保障、秩序穩(wěn)定等方面突顯的種種滯障。經(jīng)濟(jì)和技術(shù)的迅猛發(fā)展導(dǎo)致需要政府干預(yù)、控制的社會問題日益復(fù)雜，而擴(kuò)大政府機(jī)器則意味著行政機(jī)構(gòu)的膨脹和對私權(quán)的潛在的壓制，相對獨(dú)立于政治而被視為是“最小危險部門”的司法，以“第三巨人”的姿態(tài)被現(xiàn)代國家賦予了日益擴(kuò)張的職能和責(zé)任。在一些國家，法院甚至被視為是受托實(shí)現(xiàn)國家新目標(biāo)的“有限”的、“擴(kuò)張”的政府。原本被視為被動、超然、中立的司法，承擔(dān)了愈益繁重的社會治理任務(wù)。這不僅要求鑲嵌于轉(zhuǎn)型棋局中的司法在整體上提升應(yīng)對現(xiàn)代化的能力，而且對傳統(tǒng)司法所堅(jiān)守的一些理念也提出了挑戰(zhàn)。這種變化可以視為是司法的“外部行政化”。

傳統(tǒng)司法理念中，司法的基本職責(zé)是裁處紛爭、評斷是非，現(xiàn)代社會的多元化發(fā)展需要司法的功能定位和權(quán)能運(yùn)行能夠以多極、多邊的樣態(tài)滿足復(fù)雜的現(xiàn)實(shí)需求。在現(xiàn)代司法的獨(dú)特疆域內(nèi)，各種正式性的、非正式性的制度，強(qiáng)制性的、非強(qiáng)制性的規(guī)范，制定性的、非制定性的規(guī)則，被權(quán)威性地選擇和評價。在這個意義上，民間法、社會行業(yè)習(xí)慣等各種社會性質(zhì)的潛規(guī)則與軟法，日益深入司法的運(yùn)行和判斷形成過程，并發(fā)生深度影響和作用，不斷挑戰(zhàn)著強(qiáng)行法、制定法的權(quán)威。司法在國家與社會之間的媒介和橋梁作用，要求司法務(wù)實(shí)性地在制定法與民間規(guī)范之間加以利益權(quán)衡，既緩解合法性與實(shí)效性之間的緊張，又解決價值評判層級的沖突，同時使利益各方主體能夠有效溝通。

被賦予新的時代使命的司法，已遠(yuǎn)遠(yuǎn)不同于以往我們所理解的傳統(tǒng)意義上的司法。司法職能的社會性擴(kuò)張、非職業(yè)法官的大量涌入，導(dǎo)致司法部門機(jī)構(gòu)臃腫、職能擴(kuò)散；而審判作用的弱化和職業(yè)法官工作內(nèi)容的日益管理行政化，使得它們獲得了一個全新的名稱：“官僚司法”。這種變化可以被定義為司法的“內(nèi)部行政化”。

司法的“外部行政化”和“內(nèi)部行政化”不僅使司法外部免受干預(yù)變得困難，而且也使司法權(quán)的法律控制面臨著全新的挑戰(zhàn)。受“管理司法”、ADR、“反訴訟”思潮影響，司法似乎正在經(jīng)歷“去神圣化”的危機(jī)。

司法的現(xiàn)代化樣態(tài)是開放、多樣的，并不存在終極模式，我國不宜再單純走以往的制度依賴道路，輸血式地引進(jìn)國外先驗(yàn)的成熟制度與理論：其一，人類社會治理方式的探索和完善是一個漸進(jìn)的過程，雖然在發(fā)展的進(jìn)程中會達(dá)成一些基本的共識，但卻并不存在一個終極的模式；其二，伴隨我國綜合國力增強(qiáng)而逐漸成熟的文化自信、理論自信，促使獨(dú)立摸索適應(yīng)我國現(xiàn)實(shí)國情、政治條件的司法文明成為一種歷史必然；其三，作為正在迅速崛起的大國，我國應(yīng)承擔(dān)起為世界文明輸出先進(jìn)制度的時代責(zé)任；其四，中國面臨問題的特定性與復(fù)雜性難以復(fù)制，國外經(jīng)驗(yàn)難以應(yīng)對我國正在變化著的變化；其五，仿生型的現(xiàn)代化轉(zhuǎn)型極易導(dǎo)致自主性缺失、治理力量依附發(fā)展，以及話語權(quán)的自我邊緣化。

司法改革應(yīng)以法律“賦權(quán)”與“縛權(quán)”回應(yīng)“合法”追問

我國的司法制度是在相對薄弱的基礎(chǔ)之上逐步建立起來的，為順應(yīng)國家治理以及社會發(fā)展的需要，以公平正義為主旨的改革步伐一直未曾停止過。延續(xù)至今，我國的司法改革在全局意義上取得了一些成就，而且總體進(jìn)程是向前發(fā)展推進(jìn)的，但改革在完善的過程中也曾出現(xiàn)過之字形的反復(fù)和倒退。

發(fā)軔之初，改革基本因循了經(jīng)濟(jì)體制領(lǐng)域的整改經(jīng)驗(yàn)，采取了試點(diǎn)試驗(yàn)、分步推進(jìn)、摸索試錯的戰(zhàn)略。一段時期的改革缺乏整體規(guī)劃，啟動任意、措施盲目，事前調(diào)研、事中指導(dǎo)、事后總結(jié)不足，而且缺乏合理的退出機(jī)制。雖然基層熱情很高，但一些地區(qū)“極左”的改革方案過于盲動激進(jìn)，忽略了對憲法和法律的基本尊重，不僅引起了公眾的質(zhì)疑，而且還在一定程度上損害了司法的權(quán)威。與之相反，另一些地區(qū)“極右”的改革方案口號大于實(shí)質(zhì)，往往以改革之名將個人的政治追求包裝成整風(fēng)運(yùn)動，喧囂一陣便銷聲匿跡，令人備感混亂和無序。

新一輪的司法改革雖然延襲了以往頂層布局、自上而下權(quán)威推進(jìn)的傳統(tǒng)，但與以往不同的是，當(dāng)前的改革是在我國司法理性、公眾理性、執(zhí)政黨的執(zhí)政理性漸趨成熟的基礎(chǔ)之上啟動的。本次改革，直指我國積弊深重的司法地方化、行政化干預(yù)等問題，目前提出的一些方案尺度之大、牽涉之廣，充分顯示了執(zhí)政黨革故立新的決心和魄力。然而，從體制上動起畢竟還是觸及到了許多敏感的神經(jīng)?！笆〖壗y(tǒng)管”、員額制、跨區(qū)法院與最高法巡回法庭等方案的設(shè)計(jì)，與我國現(xiàn)行憲法、法律關(guān)于司法機(jī)關(guān)的設(shè)置、司法人員的任免，以及司法基本制度的規(guī)定是相沖突的。雖然改革本身就意味著修整不適應(yīng)我國現(xiàn)實(shí)國情的制度設(shè)計(jì)，但依法治國的一個基本要義是將憲法權(quán)威放置在至高無上的地位，因此當(dāng)前的司法改革依然應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持在執(zhí)政黨的領(lǐng)導(dǎo)下，在法治框架內(nèi)推進(jìn)。強(qiáng)調(diào)這一點(diǎn)并不意味著主張司法改革應(yīng)當(dāng)抱殘守缺、畫地為牢，機(jī)械因循歷史性形成的體制障礙。事實(shí)上，回應(yīng)改革“合法性”追問的思路應(yīng)當(dāng)是通過法律程序入手，將改革方案與憲法權(quán)威的緊張化解為與價值無涉的法律技術(shù)問題。修改憲法成本高昂、程序復(fù)雜，通過立法機(jī)關(guān)授權(quán)職能部門推行改革方案是當(dāng)前務(wù)實(shí)而妥當(dāng)?shù)倪x擇。取得一定成效和成熟經(jīng)驗(yàn)后，再通過修憲及立法程序?qū)Τ晒右怨潭?，這種進(jìn)路比較靈活，既能維護(hù)憲法法律的權(quán)威，又能突破當(dāng)前的體制障礙，進(jìn)可攻，守可退，能夠?yàn)楦母锶〉脤?shí)效性進(jìn)展提供穩(wěn)妥的保障。

另外，司法權(quán)社會化的法律確權(quán)問題尚未獲得足夠重視。這個問題同時也反映了社會力量染指司法的需求與司法權(quán)國家壟斷的沖突和緊張。實(shí)踐中，我國一些基層法院嘗試建立社會法庭，運(yùn)用社會力量化解利益紛爭，取得了一定成效。但目前這種方式尚未在法律上獲得身份認(rèn)同。這種糾紛處理方式的效力、與司法的關(guān)系，以及兩者的有效銜接問題亟待解決。也正因?yàn)槿绱?，我國?dāng)前尚未全面激發(fā)社會力量參與糾紛治理的活力，一些非司法化的專業(yè)性、技術(shù)性仲裁組織，如新聞、商會、社團(tuán)等，在許多地區(qū)都尚未建立并發(fā)揮作用。

當(dāng)前的司法改革應(yīng)重視全局性的法律“賦權(quán)”與“縛權(quán)”，充分尊重憲法、法律權(quán)威，使改革措施經(jīng)得起合法追問。

司法改革應(yīng)借力社會參與提升公眾認(rèn)同

雖然我國政府在由“全能型”向“服務(wù)型”職能轉(zhuǎn)變方面做了不懈的努力，但仍須看到目前社會治理方面存在的一些問題。例如，我國公民社會尚不成熟，社會力量缺乏成長和發(fā)展的環(huán)境，國家管控事務(wù)多且繁雜，一切尖銳的社會問題、利益沖突全部涌向政府。管理越多就意味著責(zé)任越大，而社會急劇變革所產(chǎn)生的許多矛盾沖突是單憑政府一己之力所無法應(yīng)對的。威權(quán)強(qiáng)制治理只能暫時壓制利益訴求，這種壓制只是迫使利益方隱忍不發(fā)，不僅未能妥當(dāng)解決原有的沖突，可能處置矛盾進(jìn)程中，置身風(fēng)暴中央，又產(chǎn)生了更為尖銳、復(fù)雜的問題。因此，無所不管的定位與管理不能的緊張，導(dǎo)致一些不該管的問題沖動管，管不了的事務(wù)管不好，政府職能越位、職能缺位的現(xiàn)象時有發(fā)生。

具體到司法改革方面，我國以往是由國家大包大攬、威權(quán)推進(jìn)，因此社會力量介入不足，民眾缺乏足夠的熱情，大多數(shù)人身處其中，是親歷者和觀望者，卻不是推動者或參與者。其弊端不僅在于公眾理性與主體意識錯失了難能可貴的扶植機(jī)會，而且還由于國家壟斷的神秘性導(dǎo)致改革公信力的缺失。同時，由于缺乏監(jiān)督與制衡，改革在一些問題上成了職能部門利益分肥的附膻之機(jī)。

民間力量參與不足導(dǎo)致司法機(jī)關(guān)在繁重的社會治理壓力下無法集中精力履行其專業(yè)職責(zé)。受政治架構(gòu)決定，我國司法歷史性地形成了獨(dú)特的“政法傳統(tǒng)”，司法不僅是“人民性”的，而且還被賦予了鞏固政治權(quán)威、維護(hù)社會秩序穩(wěn)定的重要功能。實(shí)踐中，法院不僅是調(diào)處紛爭的工具，而且其所承擔(dān)的政治任務(wù)以及對社會干預(yù)的程度是廣角度、高覆蓋的。這種時常超越司法邊界的干預(yù)，雖然在表面上看似乎彰顯了司法的權(quán)威和力量，但同時也導(dǎo)致各方利益主體染指司法有了可乘之機(jī)。另外，大量非司法性任務(wù)的重壓也極大地影響了其專業(yè)職能的發(fā)揮。

民間力量參與改革，有以下優(yōu)勢：首先，社會自身有強(qiáng)大的修復(fù)能力，而且當(dāng)前民間階層對自主性治理有迫切需求；其次，商談性糾紛處理對社會修復(fù)具有不可替代的作用，尤其在我國目前利益沖突劇烈的情況下；第三，我國目前司法職能定位有所偏差，司法調(diào)解有損其專業(yè)職能的發(fā)揮，應(yīng)讓司法回歸專業(yè)，集中力量解決真正需要司法解決的法律問題④；第四，有利于將司法從過于沉重的社會治理負(fù)擔(dān)下解縛，讓渡一部分糾紛處理權(quán)力給社會；最后，民間力量參與有利于彌補(bǔ)國家管理局限，滿足社會多樣化之需求。我國目前設(shè)計(jì)了理想狀態(tài)的改革圖景，方向雖然明確，但底層的細(xì)節(jié)信息卻欠缺暢通的渠道及時反饋上去。社會力量植根基層，貼近群眾，與沖突發(fā)生地區(qū)及利益群體最易達(dá)成共識，且擁有形式各樣的糾紛解決資源，能夠靈活處理各種現(xiàn)實(shí)民生問題，針對各種情況即時作出迅速反應(yīng)，收到良好的效果。

重視民間自治力量，打破司法改革國家壟斷所造成的制度障礙，整合社會資源，創(chuàng)新社會治理機(jī)制，能夠化解改革力量單一、動力不足、地區(qū)失衡、部門利益緊張等現(xiàn)實(shí)問題，以最小的成本獲取最大的效益。⑤國家放權(quán)的同時，不僅緩解了治理壓力，沖淡了與一部分利益群體的直接沖突，而且也能夠在尊重社會力量自主性的同時獲取更多的認(rèn)同。

綜上所述，司法面臨的種種危機(jī)是社會問題的突顯，單憑司法內(nèi)部技術(shù)提升恐將孤木難支。社會治理整體轉(zhuǎn)型滋事體大，絕非司法單騎深入，零敲碎打所能完勝，必須在執(zhí)政黨領(lǐng)導(dǎo)下整合政府、市場、社會各方資源，系統(tǒng)籌劃，整體推進(jìn)，從封閉轉(zhuǎn)向開放，從體制內(nèi)轉(zhuǎn)向體制外，暢通公眾參與司法改革的渠道，吸納民間力量參與社會治理的宏觀決策與設(shè)計(jì)，舉全國之力綜合治理。

（作為廈門大學(xué)法學(xué)院博士研究生）

【注釋】

①“李克強(qiáng)總理等會見采訪兩會的中外記者并回答提問”，《人民日報》，2013年3月8日，第2版。

②王亞新，李謙：“解讀司法改革—走向權(quán)能、資源與責(zé)任之新的均衡”，《清華法學(xué)》，2014年第5期。

③廖益：“轉(zhuǎn)型中國司法改革頂層設(shè)計(jì)的均衡模型”，《法制與社會發(fā)展》，2014年第4期。

④江國華：“常識與理性（四）：走向綜合的司法改革”，《河南財經(jīng)政法大學(xué)學(xué)報》，2012年第2期。

⑤陳發(fā)桂：“我國司法改革進(jìn)程的現(xiàn)實(shí)困境與理性選擇—基于公眾司法參與模式創(chuàng)新的分析進(jìn)路”，《學(xué)習(xí)與實(shí)踐》，2013第3期。

責(zé)編 /豐家衛(wèi)（實(shí)習(xí)）