丁冬

從個(gè)體自治到國(guó)家干預(yù)，反家庭暴力立法在世界范圍的逐步推開是伴隨著各界對(duì)家庭暴力性質(zhì)的認(rèn)識(shí)轉(zhuǎn)變而展開的。傳統(tǒng)法學(xué)意義上的家庭是一個(gè)私人生活的共同體，更多注重個(gè)體的自愿結(jié)合，以及“風(fēng)能進(jìn)、雨能進(jìn)、國(guó)王不能進(jìn)”的隱私保護(hù)。在此種視域里，家庭暴力更多地被理解為一種家庭內(nèi)部事務(wù)或矛盾的范疇。而隨著女權(quán)主義運(yùn)動(dòng)的推進(jìn)和人權(quán)研究的深入，家庭暴力性質(zhì)的界定從家庭內(nèi)部事務(wù)范疇變?yōu)樯鐣?huì)公共問題的范疇。由此引發(fā)了立法規(guī)制的呼吁?！堵?lián)合國(guó)反對(duì)家庭暴力的示范立法框架》將反家暴視為推進(jìn)人權(quán)和人類基本自由的重要途徑和方法。

中國(guó)反家暴立法的呼吁和研究歷時(shí)多年，期間還形成了反家暴立法的專家建議稿。2015年8月，第十二屆全國(guó)人大常委會(huì)第十六次會(huì)議初次審議了《中華人民共和國(guó)反家庭暴力法（草案）》，并公開征求意見?？偣踩鍡l的草案全文，總令人有意猶未盡的感覺。2015年新修訂的立法法明確規(guī)定“法律規(guī)范應(yīng)當(dāng)明確、具體，具有針對(duì)性和可執(zhí)行性”。反家暴立法應(yīng)在這些方面著更多筆墨，把握和處理好立法的粗疏與細(xì)密，讓法律更有生命力。筆者認(rèn)為，反家暴立法應(yīng)重點(diǎn)厘清以下幾個(gè)問題：

第一，立法理念上的“粗與細(xì)”?！傲⒎ㄒ舜植灰思?xì)”是特定歷史背景下立法策略的選擇。長(zhǎng)期以來，我國(guó)立法實(shí)踐中存在著一部法律出臺(tái)后，需要行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章以及大量的規(guī)范性文件支撐細(xì)化的現(xiàn)象。一部法律所衍生的法律規(guī)范疊床架屋，體系冗雜，不僅有存在法律沖突的可能性，也不利于知法、守法、用法。全國(guó)人大常委會(huì)法工委曾指出，立法過程中要盡量減少配套性法規(guī)、規(guī)章的數(shù)量，增強(qiáng)法條的可操作性。在中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系已經(jīng)形成，立法資源、技術(shù)更為成熟的當(dāng)下，立法的精細(xì)化、精準(zhǔn)化應(yīng)該更加被重視。縱觀此次反家暴立法草案，在家庭暴力的界定、家庭成員的范圍、反家暴的責(zé)任部門、人身保護(hù)令的申請(qǐng)與適用、家庭暴力的法律責(zé)任等條款的設(shè)計(jì)上，尚顯粗疏。比如，對(duì)于家庭暴力的界定，草案僅以列舉的方式規(guī)定了身體型家庭暴力行為，對(duì)于生活中存在的性暴力、精神型暴力等并未涉及。草案中對(duì)于相關(guān)部門在反家暴工作中的角色定位和具體職責(zé)也沒有作出比較清晰的界定。對(duì)于新設(shè)立的人身保護(hù)令的申請(qǐng)主體、程序在可操作性方面也有所欠缺。這些問題都應(yīng)該通過立法的細(xì)化進(jìn)行完善。

第二，立法與其他相關(guān)法律法規(guī)的配套銜接。聯(lián)合國(guó)在反家暴法示范立法框架中指出“……制定全面的家庭暴力法，該法應(yīng)與刑法和民法中的相關(guān)條款組成一個(gè)整體，而不只是對(duì)現(xiàn)有刑法和民法的旁支末節(jié)的修補(bǔ)?！币粋€(gè)運(yùn)轉(zhuǎn)良好的法律體系，應(yīng)當(dāng)是各部門法律相互銜接、配套的。反家暴立法參考美國(guó)等國(guó)家的民事保護(hù)令制度，新設(shè)了人身保護(hù)令制度，并將其作為一項(xiàng)單獨(dú)的訴訟程序。這種創(chuàng)設(shè)性的制度有助于保護(hù)家庭成員免受家庭暴力的侵害。但該制度與民事訴訟法的配套銜接問題應(yīng)該加以重視。一旦將其作為一項(xiàng)獨(dú)立的訴訟程序，則在人身保護(hù)令的申請(qǐng)程序、條件、審理方式、執(zhí)行與解除等方面應(yīng)結(jié)合司法實(shí)踐在法條措辭、具體制度設(shè)計(jì)上作更為精準(zhǔn)的規(guī)定。

第三，立法應(yīng)將法律實(shí)施問題納入考量視野。黃宗智教授曾指出，法律的表達(dá)與實(shí)踐之間的背離是中國(guó)法律實(shí)施過程中的一個(gè)大的問題。要努力做到法律的表達(dá)與實(shí)踐的一致，既需要法律本身的科學(xué)合理，也需要有良好的法律實(shí)施保障機(jī)制。反家暴立法草案中對(duì)于法律責(zé)任條款的設(shè)定顯得過于單薄，在法律實(shí)施過程中欠缺基本的可操作性。這一點(diǎn)需要在立法中予以重點(diǎn)考慮和解決。

反家暴立法的制定是我國(guó)人權(quán)保障事業(yè)推進(jìn)的一項(xiàng)重要舉措。反家暴法的出臺(tái)具有國(guó)家反對(duì)家庭暴力的宣示性意義。但是反家暴法不應(yīng)僅僅是宣示性的，更應(yīng)該是能夠切實(shí)有效發(fā)揮立法保障家庭成員人身安全和精神安寧作用的可執(zhí)行的法律。這需要改變過去立法宜粗不宜細(xì)的傳統(tǒng)立法理念，從具體制度機(jī)制層面優(yōu)化法條的設(shè)計(jì)，而不能將此太多地寄望于配套性法律法規(guī)體系的建設(shè)。