金有智

[摘要]作為一種社會歷史現(xiàn)象，法律與人的進化如影隨形。法社會學(xué)上、法邏輯學(xué)以及法方法論，雖然分析視角不同，但均承認(rèn)，法律歷經(jīng)了漫長的演進過程，而且時至今日還處在進一步變化發(fā)展之中。

[關(guān)鍵詞]起源;發(fā)展;現(xiàn)代化

法律與人的進化如影隨形。作為一種社會歷史現(xiàn)象，法律歷經(jīng)了漫長的演進過程，而且時至今日還處在進一步變化發(fā)展之中。從法社會學(xué)上看，法律發(fā)展是隨著人類相互交往的頻繁發(fā)生與社會財富的不斷增長而逐步展開的動態(tài)過程，是人類權(quán)利意識開始覺醒、權(quán)利與義務(wù)逐步分離的產(chǎn)物。從法邏輯學(xué)上看，法律發(fā)展經(jīng)歷了從對人類行為的原初的非常低級的個別調(diào)整到較為高級的普遍的一般調(diào)整、從習(xí)慣到習(xí)慣法再到成文法的歷史進程。從法方法論上看，法律發(fā)展有著自身獨特的方式、方法與路徑，其中包括法律移植、法律繼承、法律改革與法律革命。

一、法律的起源與發(fā)展

法律從哪里來的？神法學(xué)認(rèn)為，法律是上帝、天神等超自然力量的創(chuàng)造或啟示。自然法學(xué)認(rèn)為，法律起源于人性或人的需要，并斷言人類在進入國家之前的“自然狀態(tài)”中就有永恒不變的“自然法”。分析法學(xué)認(rèn)為，法律源于“主權(quán)者的命令”。歷史法學(xué)認(rèn)為，法律是民族精神的產(chǎn)物，是在各民族歷史中自然形成的。馬克思主義法學(xué)認(rèn)為，法律是人類社會發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，并隨著人類社會的發(fā)展而演進。

1、法律是人類社會發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物

法律不是從來就有的，它是一類社會發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。恩格斯指出“在社會發(fā)展某個很早的階段，產(chǎn)生了這樣一種需要：把每天重復(fù)的產(chǎn)品生產(chǎn)、分配和交換的行為用一個共同規(guī)則約束起來，借以使個人服從生產(chǎn)和交換的條件。這個規(guī)則首先表現(xiàn)為習(xí)慣，不久便成了法律……隨著社會的進一步發(fā)展，法律進一步發(fā)展為或多或少廣泛的立法。”①

2、原始社會不存在法律

原始社會是人通過勞動與猿猴相區(qū)別后形成的第一種社會形態(tài)，這個社會里，不存在法律，規(guī)范原始人行為、調(diào)整原始社會關(guān)系的主要是習(xí)慣。原始習(xí)慣是在氏族成員長期的共同生活中自發(fā)形成的、經(jīng)過世代相襲、被全氏族公認(rèn)的行為規(guī)則，它是一種“慣行”，一種“氣氛”②。

3、法律起源于“野蠻向文明的過渡”時期

“野蠻向文明的過渡”時期即“部落制向國家的過渡”時期。③由于生產(chǎn)力發(fā)展所引發(fā)的三次社會大分工，反過來又提高了勞動生產(chǎn)率，導(dǎo)致原始社會秩序全面崩潰：氏族制度被國家代替，原始習(xí)慣不足以解決社會矛盾、處理社會糾紛，不足以規(guī)范社會行為、維持社會穩(wěn)定，需要新的社會規(guī)范發(fā)揮作用，法律應(yīng)運而生。

法律發(fā)展是社會歷史類型演進的必然產(chǎn)物和重要表現(xiàn)，法律發(fā)展的過程在總體上就是法的歷史類型演進的過程。從法的歷史類型的角度來認(rèn)識和揭示法律發(fā)展的規(guī)律，是前蘇聯(lián)法學(xué)家根據(jù)法律發(fā)展與社會歷史及國家性質(zhì)的關(guān)聯(lián)所提出的理論。法的歷史類型與國家類型是一致的，是指“同一階段的國家的法區(qū)別于另一階段的國家的法的那些不斷發(fā)展著的共同的主要的特征?！雹芊矊偻恍再|(zhì)的國家，具有相同經(jīng)濟基礎(chǔ)并反映相同階段利益與意志的法，就構(gòu)成一個法的歷史類型。迄今為止，法的歷史類型包括奴隸制法、封建制法、資本主義法和社會主義法四種類型。

二、法律的現(xiàn)代化與全球化

1、法律的現(xiàn)代化

隨著人類社會從傳統(tǒng)向現(xiàn)代的轉(zhuǎn)型，法律也開始了現(xiàn)代化進程。美國學(xué)者C.E.布萊克將“現(xiàn)代化”定義為“反映著人控制環(huán)境的知識亙古未有的增長，伴隨著科學(xué)革命的發(fā)生，從歷史上發(fā)展而來的各種體制適應(yīng)迅速變化的各種功能的過程?！雹菸覈鴮W(xué)者郝鐵川認(rèn)為“社會現(xiàn)代化就是從倫理社會向法理社會轉(zhuǎn)化，就是一種從‘身份到契約的運動，而契約就是法律關(guān)系?！雹薹涩F(xiàn)代化是社會現(xiàn)代化的有力保障。

法律現(xiàn)代化，是指一國法律伴隨著該國政治、經(jīng)濟、文化等領(lǐng)域現(xiàn)代化而出現(xiàn)的轉(zhuǎn)變過程，它意味著一個社會的法律能夠適應(yīng)現(xiàn)代化社會的要求，能夠?qū)ΜF(xiàn)代化社會和各種紛繁復(fù)雜的社會關(guān)系予以有效調(diào)整，從而使現(xiàn)代化社會的各個方面處于有序化運轉(zhuǎn)狀態(tài)。

法律現(xiàn)代化是世界各國發(fā)展的必由之路，也是各國法律發(fā)展的必然趨勢。不同民族、不同國家的法律，其法律現(xiàn)代化的機理、路徑并不相同。在法律現(xiàn)代化的多樣模式中，內(nèi)發(fā)型和外發(fā)型最為典型。

內(nèi)發(fā)型法律現(xiàn)代化模式指法律因本國的政治、經(jīng)濟、文化等方面的現(xiàn)代化而逐步從傳統(tǒng)轉(zhuǎn)現(xiàn)代的模式，它是在法律現(xiàn)代化所需要的經(jīng)濟、政治、文化條件逐漸成熟的情況下順其自然、水到渠成的結(jié)果，是在社會內(nèi)部力量作用下而實現(xiàn)的自主創(chuàng)新。近代西歐的政治革命，不僅加速了政治國家與市民社會分離的進程，而且造成了代議制度這一近代民主政治的運行模式，從而推進了內(nèi)發(fā)型法制現(xiàn)代化的持續(xù)發(fā)展。英、法等西方國家的法律現(xiàn)代化模式就屬于此類。

外發(fā)型法律現(xiàn)代化模式是指法律從傳統(tǒng)向現(xiàn)代的轉(zhuǎn)變是在他國先進法律文化的沖擊下實現(xiàn)的，它是法律相對落后的國家學(xué)習(xí)、借鑒、移植他國先進法律文化而實現(xiàn)的法律變革，是外因通過內(nèi)因起作用的具體體現(xiàn)?！霸谕獍l(fā)型法制現(xiàn)代化運動中，民族主義情緒的激蕩始終是一個重要的現(xiàn)象。爭取法律主權(quán)的斗爭是其法律變革的重要動力和目標(biāo)之一?！雹哌@一模式以日本、俄國等國家的法律現(xiàn)代化為代表。

2、法律全球化

隨著世界經(jīng)濟聯(lián)系的日益密切，文化交流空前頻繁，法律的國際化趨勢與不斷加強。特別是20世紀(jì)下半葉以來，以經(jīng)濟全球化的推動下，法律全球化成為引人注目的趨勢。不同法律制度之間相互滲透、相互吸收，差異在減少，共性在增加。法律全球化不僅對世界經(jīng)濟、政治、科技等產(chǎn)生巨大影響，而且對各個國家的法律、經(jīng)濟、政治乃至社會生活帶來全面沖擊。

1992年，聯(lián)合國秘書長加利在紀(jì)念哥倫布發(fā)現(xiàn)美洲500年大會上宣稱“一個真正的全球性時代已經(jīng)到來?！雹嗳蛐詴r代的標(biāo)志是世界經(jīng)濟、政治得社會生活全球化，具有多元性、一體性、協(xié)同性的特點。

法律全球化的前提是法律國際化，法律國際化包括：

第一，國家法律（國內(nèi)法）之間的相互影響，這是法律國際化的初級形式，主要表現(xiàn)為各國法的相互協(xié)調(diào)、借鑒和移植，最終表現(xiàn)為法律趨同。第二，國家間法律（國際法）的形成，是法律國際化的高級形式，表現(xiàn)為國際社會法律的統(tǒng)一以及各國共同制定和遵守國際法。第三，國際法與國內(nèi)法的互動，表現(xiàn)為國際法的國內(nèi)化和國內(nèi)法的國際化。

法律全球化是法律國際化進一步發(fā)展的結(jié)果，是一個比法律國際化更高級、更復(fù)雜的階段，它意味著全球社會關(guān)系的法律化和制度化，表明“作為地球村的成員國與公民，都要遵守共同的全球游戲規(guī)則。民主與法治已不限于一國的國內(nèi)問題，而是世界性問題連綴不僅要求國家內(nèi)部的法治化，也呼喚著世界的法治化。國際法已不限于雙邊或多邊的規(guī)則，而逐漸向全球共同遵守的‘世界法發(fā)展?！雹?/p>

法律現(xiàn)代化與全球化是當(dāng)今中國法制建設(shè)必須直面的課題，只有實現(xiàn)法律現(xiàn)代化，我國社會主義現(xiàn)代化事業(yè)才有可靠的制度保障，只有對法律全球化作出積極應(yīng)對，在促進我國法律與世界法律接軌的同時積極參與國際法規(guī)則的制定，我國才能在國際政治經(jīng)濟競爭中享到應(yīng)有權(quán)利，獲得良好的發(fā)展機遇。

注釋

①《馬克思恩格斯選集》第3卷，人民出版社1995年版，第211頁.

② [美]梅因：《古代法》，商務(wù)印書館1984年版，第5頁.

③《馬克思恩格斯選集》第3卷，人民出版社1995年版，第104頁.

④[蘇聯(lián)]亞·伊·杰尼索夫：《國家與法的理論的對象和方法》，中國人民大學(xué)出版社1956年版，第20頁.

⑤[美]C.E.布萊克：《現(xiàn)代化的動力》，段小光譯，四川人民出版社1988年版，第11頁.

⑥郝鐵川：《儒家思想與當(dāng)代中國法治》，河南大學(xué)出版社1994年版，第299頁.

⑦張文顯：《法理學(xué)》，高等教育出版社、北京大學(xué)出版社2003年版，第213頁.

⑧轉(zhuǎn)引自胡元梓：《全球化與中國》，中央編譯出版社1998年版，第73頁.

⑨郭道暉;《法理學(xué)精義》，湖南人民出版社2005年版，第402頁.