曾鵬　高明亮

摘要 ：企業(yè)能否開除勞動者在一定程度上存在爭議，司法實踐中也不盡相同。企業(yè)欲終止與勞動者之間的勞動關(guān)系，應采取解除勞動合同的方式。在出現(xiàn)糾紛時，企業(yè)不應輕易解除與勞動者之間的勞動合同。必須解除勞動合同時，要做到合法合規(guī)，不侵犯勞動者的合法權(quán)利與應得利益，力求實現(xiàn)法理情的有機結(jié)合。

關(guān)鍵詞 ：開除 單方解除 勞動合同

勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務的協(xié)議。企業(yè)與勞動者建立勞動關(guān)系后，一般都能相互合作，認真履行勞動合同。但由于諸多原因，雙方之間出現(xiàn)各種糾紛也難以避免。在出現(xiàn)勞動者嚴重違反企業(yè)規(guī)章制度；嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害等法定情形時，企業(yè)通常會與勞動者終止勞動關(guān)系。在實際運作中，許多企業(yè)并未采取與勞動者解除勞動合同的方式，而是使用開除處分手段。企業(yè)是否能開除勞動者，在一定程度上存在爭議，在司法實踐中也不盡相同。

1.企業(yè)原則上不能開除勞動者

企業(yè)開除處分勞動者是指企業(yè)對具有嚴重違反勞動紀律和企業(yè)規(guī)章制度，造成重大經(jīng)濟損失和其他違法亂紀行為而又屢教不改的勞動者，依法強制解除勞動關(guān)系的一種最嚴厲處分。開除處分是對勞動者的單方強制管理手段，是計劃經(jīng)濟時代的產(chǎn)物。1982年4月，國務院頒布了《企業(yè)職工獎懲條例》，賦予了企業(yè)對勞動者的開除權(quán)。2008年1月，國務院發(fā)布《國務院關(guān)于廢止部分行政法規(guī)的決定》，明確規(guī)定《企業(yè)職工獎懲條例》自2008年1月15日廢止。對勞動者開除處分的規(guī)范依據(jù)與制度根基已經(jīng)不存在。我們可以得出結(jié)論，自此之后，國家只要沒有新的法律規(guī)范對企業(yè)開除勞動者做出規(guī)定，企業(yè)就無權(quán)開除勞動者。

2.能否開除勞動者在一定程度上存在爭議

對于企業(yè)能否開除勞動者，在安全生產(chǎn)領(lǐng)域存在一定爭議。2006年，國家監(jiān)察部、安監(jiān)總局聯(lián)合發(fā)布了《安全生產(chǎn)領(lǐng)域違法違紀行為政紀處分暫行規(guī)定》。其明確國有企業(yè)及其工作人員存在明文規(guī)定的行為，導致安全事故發(fā)生的，情節(jié)嚴重的，給予開除處分。該規(guī)章賦予了國有企業(yè)在安全生產(chǎn)領(lǐng)域?qū)`法違紀勞動者的開除權(quán)。該暫行規(guī)定為國務院部門規(guī)章，雖然是新法，但其效力層級明顯低于行政法規(guī)，其合法合規(guī)性存在一定瑕疵。現(xiàn)行的勞動合同法明確表明，在勞動法律關(guān)系領(lǐng)域，只存在因“訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同”而產(chǎn)生的勞動關(guān)系的變動，不存在因“開除勞動者”而產(chǎn)生的勞動關(guān)系的變動。在司法實踐中，國有企業(yè)因安全領(lǐng)域原因開除勞動者引起勞動仲裁、訴訟，司法機關(guān)既有支持勞動者，也有支持國有企業(yè)的。

3.企業(yè)單方解除勞動合同

解除勞動合同是指勞動合同訂立后，尚未全部履行前，由于某種原因?qū)е聞趧雍贤环交螂p方當事人提前消滅勞動關(guān)系的一種法律行為。勞動合同既可以由單方依法解除，也可以由雙方協(xié)商解除。根據(jù)我國《勞動合同法》有關(guān)規(guī)定，具備法律規(guī)定的條件時，企業(yè)享有單方解除權(quán)，無須雙方協(xié)商達成一致意見。企業(yè)單方解除權(quán)主要包括過錯性解除、非過錯性解除、經(jīng)濟性裁員三種情形?！秳趧雍贤ā穼畏浇獬龣?quán)作了嚴格的列舉性規(guī)定，既規(guī)定了單方可以解除勞動合同的情形，又嚴格規(guī)定了單方不可以解除勞動合同的情形。

4.應慎用開除與單方解除勞動合同

在勞動者出現(xiàn)嚴重違法違規(guī)行為時，建議企業(yè)不要采用開除勞動者的管理手段。如果必須與勞動者終止勞動關(guān)系，也應采取解除勞動合同的方式。既可以雙方協(xié)商解除，也可以企業(yè)單方解除，協(xié)商解除是最佳方式。解除勞動合同的手段，企業(yè)一定要慎用。最高人民法院2009年7月發(fā)布《關(guān)于當前形勢下做好勞動爭議糾紛案件審判工作的指導意見》。意見指出，對勞動糾紛的裁決要充分保護勞動者的生存權(quán)利，要慎用解除勞動合同的方法來解決勞動爭議糾紛案件。積極鼓勵和引導用人單位與勞動者進行協(xié)商，要從充分保護勞動者生存權(quán)利的角度出發(fā)，及時處理相關(guān)勞動爭議。

5.企業(yè)單方解除勞動合同前應進行心理疏導

企業(yè)在解除與勞動者的勞動合同前，應盡可能與勞動者進行充分的思想交流。打開勞動者的心結(jié)，疏導其心理，撫慰其情緒。要盡量使勞動者能夠理解，企業(yè)做出解除勞動合同的決定是正確的、合理的、恰當?shù)摹＿@樣做在很大程度上能夠調(diào)和企業(yè)與勞動者之間的矛盾，減少勞動者出現(xiàn)過激行為的可能性。相對于企業(yè)來說，勞動者在一定程度上是弱勢群體。在條件允許的情況，企業(yè)應盡量為其提供一些再就業(yè)方面的幫助，降低勞動者對未來就業(yè)的擔憂。

6.企業(yè)單方解除勞動合同應符合法定要件

企業(yè)單方解除勞動合同，應符合以下法定要件：一是要有確鑿的事實。企業(yè)行使單方勞動合同解除權(quán)，一定是出現(xiàn)了《勞動合同法》第39條、第40條等法定情形。企業(yè)必須做到事實確鑿，證據(jù)充分，才可行使解除權(quán)。二是要有充分的依據(jù)。在符合勞動合同法的前提下，企業(yè)內(nèi)部必須有能夠解除勞動合同的規(guī)章制度，該規(guī)章制度是通過民主程序合法制定的，已經(jīng)進行了公示和宣貫。三是要履行法定解除程序。

1.以集體決策的形式作出解除勞動合同的決定；

2.將解除勞動合同的理由通知工會，征詢工會意見；

3.制作書面解除文書；

4.按期送達書面解除文書；

5.存在經(jīng)濟補償問題的，應在辦理離職手續(xù)之日及時支付經(jīng)濟補償金等；

6.在書面解除文書送達之日起15日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險轉(zhuǎn)移手續(xù)；

7.對勞動關(guān)系解除人員的勞動合同文本至少備案保存兩年。

企業(yè)勞動管理是一個關(guān)乎企業(yè)和勞動者生存發(fā)展的課題。它不僅是一個法律問題，某種意義上更是一個企業(yè)文化問題。它不僅能體現(xiàn)一個企業(yè)的管理水平，更重要的是能體現(xiàn)企業(yè)的誠信文化和社會責任意識。勞動者出現(xiàn)了違法違規(guī)的行為時，企業(yè)應盡量給予勞動者更正錯誤的機會，不要輕易解除勞動合同。企業(yè)必須解除勞動合同時，應做到合法合規(guī)，不侵犯勞動者的合法權(quán)利與應得利益，力求實現(xiàn)法理情的有機結(jié)合。

作者簡介：

①曾鵬（1976-），男，漢族，籍貫陜西漢中，經(jīng)濟師，1999年自陜西財經(jīng)學院經(jīng)濟法學專業(yè)畢業(yè)，現(xiàn)寶雞石油機械有限責任公司企管法規(guī)處從事法律工作。②高明亮，男，漢族，寶雞石油機械有限責任公司人事處從事管理工作。