肖海軍+王子萱

摘 要：2013年修訂后的《公司法》取消了對(duì)資本繳納的比例限制和期限要求，允許資本認(rèn)而不繳。認(rèn)繳資本制具有股東出資的自治性、宣示性和約束性等特點(diǎn)，對(duì)促進(jìn)民間創(chuàng)業(yè)、推動(dòng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展具有重要意義，但也存在公司債權(quán)人保障減弱、公司信用風(fēng)險(xiǎn)增加等弊端。對(duì)此，應(yīng)當(dāng)建立嚴(yán)格的資本充實(shí)責(zé)任和瑕疵出資違信責(zé)任，完善債權(quán)人保護(hù)機(jī)制，建立健全公司信息公示或營(yíng)業(yè)信息披露平臺(tái)，完善股東出資期限或出資情形，加強(qiáng)后續(xù)監(jiān)管，同時(shí)嚴(yán)厲打擊金融詐騙行為。

關(guān)鍵詞：認(rèn)繳資本制；債權(quán)人保護(hù)；公司信用

2005年10月，我國(guó)在進(jìn)行《公司法》第三次修改時(shí)，對(duì)公司的資本制度進(jìn)行了調(diào)整，改變了單一的法定實(shí)繳資本制做法，建立了有期限的“分期繳付制”{1}。2013年12月《公司法》第四次修訂時(shí)，在維持法定資本制基本制度框架的前提下，一般公司的設(shè)立與登記從有限制的“分期繳付制”改為完全的“資本認(rèn)繳制”，在允許資本完全認(rèn)而不繳、取消原有資本繳納的比例限制和期限要求，建立了完全的認(rèn)繳資本制，即對(duì)一般類(lèi)有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的股份有限公司的股東自主約定認(rèn)繳出資額、出資類(lèi)型、出資期限等，并記載于公司章程的方式{2}。然而目前我國(guó)在認(rèn)繳資本制度方面的研究卻十分有限，大多是研究認(rèn)繳資本制的個(gè)別方面或者問(wèn)題，如認(rèn)繳資本制度下的資本法律責(zé)任、債權(quán)人利益保護(hù)、資產(chǎn)信用問(wèn)題等{3}。正因?yàn)闆](méi)有系統(tǒng)的理論研究和支撐，2013年《公司法》的第四次修改在國(guó)內(nèi)被很多學(xué)者所詬病，被稱(chēng)之為“簡(jiǎn)單而粗暴”的改革{4}。在我國(guó)商事制度改革正處于攻堅(jiān)期的當(dāng)下，分析認(rèn)繳資本制弊端，找準(zhǔn)克服弊端的對(duì)策，當(dāng)具有十分重要的價(jià)值。

一、認(rèn)繳資本制的本質(zhì)屬性與制度功能

1. 認(rèn)繳資本制的本質(zhì)屬性

認(rèn)繳資本制的本質(zhì)是股東（發(fā)起人）對(duì)公司出資的承諾，重在股東意思表示和公司資產(chǎn)的信用。而實(shí)繳資本制的本質(zhì)是股東（發(fā)起人）對(duì)公司出資承諾的履行，重在股東出資意思表示的實(shí)際履行和公司注冊(cè)資本的現(xiàn)有狀態(tài)。認(rèn)繳資本制度取消了過(guò)去對(duì)股東出資比例和出資期限的限制，規(guī)定股東可自由約定出資額度、出資的形式（法律禁止出資的形式除外）和出資的期限，并將此約定寫(xiě)入公司的章程，此舉充分尊重了股東的意思表示自由，并且通過(guò)將股東之間的意思自由寫(xiě)入公司章程的形式起到了對(duì)外公示和對(duì)內(nèi)約束的作用。這表明該制度注重的是股東的意思承諾而不是實(shí)繳資本制那樣在公司成立時(shí)股東對(duì)出資的實(shí)際踐行。同時(shí)認(rèn)繳制度不再像實(shí)繳資本制那樣，將一個(gè)公司注冊(cè)資本的多少作為衡量該公司信用的唯一標(biāo)準(zhǔn)，而是要綜合考慮該公司未來(lái)將會(huì)有多少注冊(cè)資本以及會(huì)有多少資產(chǎn)，即是一種由資本信用向資產(chǎn)信用的轉(zhuǎn)變。概言之，認(rèn)繳資本制的本質(zhì)屬性重在體現(xiàn)股東的投資意思表示以及公司的資產(chǎn)信用。

2. 認(rèn)繳資本制的主要特征

關(guān)于認(rèn)繳資本制的特征，現(xiàn)有的研究都不怎么確切，有的甚至將不是特征的東西當(dāng)成特征。在筆者看來(lái)，與實(shí)繳資本制相比較，認(rèn)繳資本制主要特征為下列三個(gè)：

（1）股東出資的自治性

認(rèn)繳資本制的股東享有充分出資自由權(quán)，注冊(cè)資本限額不再作為市場(chǎng)準(zhǔn)入條件。股東在發(fā)起設(shè)立公司前承諾自己對(duì)于公司出資的額度、資本的類(lèi)型和出資的期限，也就是說(shuō)，具體的出資時(shí)間和出資限額將交由股東自行約定，原則上股東出資期限可以設(shè)定為幾十年甚至更久，只要在公司存續(xù)期間即可，通過(guò)修改公司章程關(guān)于出資期限的約定，股東甚至可以一直延長(zhǎng)認(rèn)繳期限，法律不再?gòu)?qiáng)制要求股東繳足出資的期限。換言之，股東享有高度的出資自主性或自由性。

（2）股東出資的宣示性

認(rèn)繳資本制的股東自主約定認(rèn)繳出資額、出資類(lèi)型、出資期限等，但股東自己的這種承諾和股東彼此之間的約定并非僅限于其內(nèi)部，而是記載于公司章程，從而使公司股東的出資額、出資類(lèi)型、出資期限等意愿均得以宣示。公司的注冊(cè)資本，不再是股東實(shí)繳到位的出資，僅僅表明股東在公司設(shè)立之初的出資意愿和欲望，公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照記載的注冊(cè)資本并不等于公司自身的資金實(shí)力，而是告之第三人，該公司的注冊(cè)資本是股東承諾繳付的資本。

（3）股東出資的約束性

雖然在認(rèn)繳資本制下股東是否實(shí)際繳付出資，法律不作硬性規(guī)定，而全由公司章程自主決定；但公司章程的效力性和公司登記的公示性，使公司章程和公司登記文件所記載和宣示的公司注冊(cè)資本、股東承諾的出資額產(chǎn)生不可改變、不可撤銷(xiāo)，當(dāng)然也不能否認(rèn)的公信力和對(duì)抗力。因此，股東承諾向公司的出資額，雖在形式上僅為對(duì)公司的承諾，但由于公司財(cái)產(chǎn)的股本性、登記的公示性、經(jīng)營(yíng)的社會(huì)性和交易的相對(duì)性，決定了股東對(duì)公司的出資承諾實(shí)質(zhì)就是公司對(duì)社會(huì)、公司債權(quán)人的承諾，易言之，股東對(duì)公司的出資承諾就是股東對(duì)社會(huì)、公司債權(quán)人的承諾，其實(shí)質(zhì)是以其承諾的出資額向與公司進(jìn)行交易的所有相對(duì)人（債權(quán)人）所設(shè)定的財(cái)產(chǎn)（已非具體的財(cái)產(chǎn)，而是已經(jīng)價(jià)值化了資本）擔(dān)保。因此，在認(rèn)繳資本制下股東認(rèn)繳的出資，不管是否已實(shí)際繳付到位，均對(duì)其產(chǎn)生法律約束力。

3. 認(rèn)繳資本制的制度功能

認(rèn)繳資本制的制度功能為何，目前尚未見(jiàn)有系統(tǒng)的概括。筆者認(rèn)為，認(rèn)繳資本制的制度功能主要體現(xiàn)在如下四個(gè)方面：

（1）恢復(fù)公司自治

與法定資本制相比，認(rèn)繳資本制取消了對(duì)股東出資比例、出資形式以及出資期限的限制，這些都將由股東自行約定，并寫(xiě)入公司的章程之中，在政府部門(mén)進(jìn)行工商登記時(shí)這些將不再是審查范圍，這就大大降低了政府對(duì)公司的干預(yù)力度，按照市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)要求重新確立政府與市場(chǎng)的關(guān)系，使二者之間的天平趨于穩(wěn)定。就政府對(duì)公司資本的監(jiān)管而言，則由原來(lái)的簡(jiǎn)單行政監(jiān)管轉(zhuǎn)變?yōu)楣镜淖灾喂芾?，由傳統(tǒng)的“重事前輕事后”轉(zhuǎn)變?yōu)椤皩掃M(jìn)嚴(yán)管”，這給公司自主經(jīng)營(yíng)營(yíng)造了更為寬松的環(huán)境，即賦予股東注冊(cè)資本自主權(quán)，放寬了公司市場(chǎng)準(zhǔn)入條件，設(shè)立公司更為便捷{5}。總之，2013年《公司法》的修改體現(xiàn)了營(yíng)業(yè)自由的理念，縮小了政府對(duì)于公司設(shè)立與經(jīng)營(yíng)的干預(yù)空間，使得公司資本的自治程度越來(lái)越高。

（2）便利公司設(shè)立

認(rèn)繳資本制不再?gòu)?qiáng)制股東首次出資限額和公司最低注冊(cè)資本額，不強(qiáng)制要求驗(yàn)資，實(shí)收資本也不再是登記事項(xiàng)，公司登記注冊(cè)時(shí)毋需驗(yàn)資并提交驗(yàn)資報(bào)告，如此既簡(jiǎn)化了公司成立的程序，也降低了公司的設(shè)立門(mén)檻，還減少了公司的設(shè)立成本{6}。這樣就極大地改善了公司設(shè)立之初的籌資困境，十分有利于小額資本進(jìn)入公司市場(chǎng)，也有利于提高資金的利用率{7}，能在很大程度上激發(fā)公眾的創(chuàng)業(yè)積極性（尤其是對(duì)中小創(chuàng)業(yè)者），促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與和諧社會(huì)的建設(shè){8}。

（3）靈活公司經(jīng)營(yíng)

認(rèn)繳資本制比實(shí)繳資本制更有利于公司的靈活經(jīng)營(yíng)。一方面，認(rèn)繳資本制允許股東自主約定出資方式，這樣既可以根據(jù)公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)情況投入其合適的財(cái)產(chǎn)，又可以使股東的財(cái)產(chǎn)能夠物盡其用；另一方面，實(shí)繳資本制下股東必須一次性繳納足夠的注冊(cè)資本，而這些資本常常沒(méi)能在短時(shí)間內(nèi)得到充分利用，實(shí)際上處于一種閑置的狀態(tài)，明顯造成了資本的一種浪費(fèi)。故相較于實(shí)繳資本制而言，認(rèn)繳資本制有利于公司在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中靈活地利用資本和自主經(jīng)營(yíng)。

（4）重建資本信用

認(rèn)繳資本制促使公司信用由資本信用向資產(chǎn)信用轉(zhuǎn)變。在實(shí)繳資本制下注冊(cè)資本的多少被認(rèn)定為評(píng)價(jià)該公司信用度的重要甚至唯一標(biāo)準(zhǔn)，在此環(huán)境下，資本信用弊端卻日益顯露：注冊(cè)資本信用功能被過(guò)分夸大，導(dǎo)致了公司注冊(cè)資本額被盲目虛增，公眾對(duì)公司注冊(cè)資本信用客觀認(rèn)識(shí)出現(xiàn)偏頗。根據(jù)我國(guó)的相關(guān)法律規(guī)定，公司應(yīng)該是以其獨(dú)立擁有的全部資產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任，因此，信用標(biāo)準(zhǔn)和擔(dān)責(zé)標(biāo)準(zhǔn)出現(xiàn)了不對(duì)等。而在認(rèn)繳資本制下，由于不再要求股東實(shí)繳多少資本，利益相對(duì)人在評(píng)估一個(gè)公司的信用水平時(shí)就會(huì)綜合考慮該公司可能擁有的實(shí)際資產(chǎn)和公司可能擁有的注冊(cè)資本，這樣公司的信用就由原來(lái)簡(jiǎn)單的資本信用轉(zhuǎn)向資產(chǎn)信用，這有利于公司信用的重建。

二、認(rèn)繳資本制的弊端

認(rèn)繳資本制雖具有恢復(fù)公司自治、便利公司設(shè)立、靈活公司經(jīng)營(yíng)、重建資本信用等多重制度功能，但從唯物辯證法的角度分析，凡事均有兩面性，認(rèn)繳資本制也是如此。認(rèn)繳資本制最突出的優(yōu)越性是降低了公司設(shè)立門(mén)檻，即體現(xiàn)了公司成立的便捷性，有利于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。然而，認(rèn)繳資本制也存在不可忽視的弊端：

1. 公司債權(quán)人的債權(quán)保障減弱

在認(rèn)繳資本制下，公司在工商登記機(jī)關(guān)登記的注冊(cè)資本僅是股東的承諾出資額，并非股東實(shí)繳的出資額，公司的實(shí)收資本相較于注冊(cè)資本可能微乎其微，公司在成立之初實(shí)際擁有的資產(chǎn)也可能不多，交易相對(duì)人很難憑借會(huì)計(jì)報(bào)表等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)出具的材料了解公司的資產(chǎn)狀況，這在一定程度上不利于維護(hù)交易安全，使得公司債權(quán)人利益的保障力度減弱{9}。一個(gè)公司實(shí)際所擁有的資產(chǎn)（包括實(shí)繳資本）是其承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)能力的體現(xiàn)，如果公司的資產(chǎn)（包含實(shí)繳資本）不足以應(yīng)對(duì)市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，那么，風(fēng)險(xiǎn)就會(huì)無(wú)形中轉(zhuǎn)嫁給公司的債權(quán)人，致使公司債權(quán)人的權(quán)益保障力度被大大削弱。

2. 公司信用風(fēng)險(xiǎn)增加

從嚴(yán)格的資本實(shí)繳制到今天的完全認(rèn)繳資本制的轉(zhuǎn)變，公司資本已經(jīng)只是個(gè)相對(duì)不變的數(shù)字記載，對(duì)于一個(gè)公司來(lái)說(shuō)，資本雖在章程中確定，但實(shí)繳多少、何時(shí)繳納等由公司股東自主決定的，無(wú)法以注冊(cè)資本的多少來(lái)判斷公司的資產(chǎn)實(shí)力，公司注冊(cè)資本與股東實(shí)際出資已無(wú)法對(duì)接。從實(shí)際的清償能力而言，公司注冊(cè)資本難以勝任保護(hù)債權(quán)人利益和社會(huì)交易安全的使命。就此而言，由注冊(cè)資本所昭示的公司能力或信用多少已被虛擬，公司的信用基礎(chǔ)被動(dòng)搖了，被社會(huì)信守了多年的公司信用基礎(chǔ)被瓦解，以至于有人斷言出現(xiàn)了公司的資本信用危機(jī){10}。這種說(shuō)法盡管有言過(guò)其實(shí)之嫌，但在認(rèn)繳資本制度下公司信用風(fēng)險(xiǎn)確實(shí)大大增加了。一方面因?yàn)檎J(rèn)繳資本制使公司的信用由以前的資本信用轉(zhuǎn)為了資產(chǎn)信用，而資產(chǎn)信用的動(dòng)態(tài)性及其風(fēng)險(xiǎn)要遠(yuǎn)大于資本信用，另一方面是人們習(xí)慣了以一個(gè)公司的注冊(cè)資本來(lái)衡量其信用能力水平，然在認(rèn)繳資本制下公司的注冊(cè)資本和實(shí)繳資本常常有一定的出入，交易相對(duì)人在同該公司進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)前會(huì)因此對(duì)公司的信用產(chǎn)生信任危機(jī)，踟躕不前，從而有損于公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

3. 加重了交易相對(duì)人了解公司信用的成本

如前所述，在認(rèn)繳資本制下，公司信用已經(jīng)從資本信用轉(zhuǎn)化為資產(chǎn)信用。在過(guò)去，交易相對(duì)人同一個(gè)公司進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)前對(duì)其信用的了解基本上只要通過(guò)對(duì)其注冊(cè)資本的多少進(jìn)行了解就可以，而注冊(cè)資本的多少可以通過(guò)公司的章程得到了解，并到公司登記部門(mén)核實(shí)就行，既簡(jiǎn)單易行又節(jié)約成本{11}。而認(rèn)繳資本制度下，交易相對(duì)人要真正地了解公司的信用狀況，不僅僅要了解其實(shí)繳資本，還要通過(guò)各方面的途徑了解其各個(gè)股東的出資方式、出資期限、出資能力以及公司其他資產(chǎn)的狀況，在欠缺全國(guó)統(tǒng)一的信用平臺(tái)的當(dāng)今中國(guó)，如此的信用調(diào)查既繁瑣又加重了交易相對(duì)人了解公司信用的成本。

4. 認(rèn)繳期不確定或過(guò)長(zhǎng)不利于交易安全

2005年《公司法》進(jìn)行修改之后規(guī)定公司全體股東或發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，其余部分由股東或發(fā)起人自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。2013年的《公司法》修改中對(duì)注冊(cè)資本的認(rèn)繳制度再次進(jìn)行了修改，明確規(guī)定股東和發(fā)起人在公司成立時(shí)可以自行決定出資的方式和時(shí)間。1993年到2013年這一段時(shí)間內(nèi)的《公司法》都明確規(guī)定了股東及發(fā)起人認(rèn)繳資本的期限，或一次性繳清或在兩年內(nèi)繳足，而2013年之后的認(rèn)繳資本制度對(duì)認(rèn)繳期限沒(méi)有做出具體的規(guī)定，只是簡(jiǎn)單的規(guī)定由公司股東自行決定。認(rèn)繳期限的不確定性或者過(guò)長(zhǎng)顯然不利于交易安全，一則在認(rèn)繳期限內(nèi)一旦公司出現(xiàn)運(yùn)轉(zhuǎn)困難或者出現(xiàn)重大危機(jī)，股東很有可能不繼續(xù)向公司繳資；二則繳納期過(guò)長(zhǎng)也可能加重公司的運(yùn)轉(zhuǎn)難度或者危機(jī)程度，不利于保障公司的平穩(wěn)運(yùn)行，自然也就不能保障交易安全，當(dāng)然也不利于保護(hù)交易相對(duì)人的利益。

5. 增加了金融犯罪的可能性

實(shí)行認(rèn)繳資本制度的目的是活躍市場(chǎng)，刺激全民的投資創(chuàng)業(yè)，進(jìn)而推動(dòng)我國(guó)的國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展，這個(gè)出發(fā)點(diǎn)毫無(wú)疑義是正確的。但是，我國(guó)相關(guān)法律制度尚不完善，社會(huì)監(jiān)督體制及公司信用評(píng)價(jià)機(jī)制尚未健全，認(rèn)繳資本制無(wú)疑會(huì)加大金融犯罪的可能性。在嚴(yán)格的實(shí)繳資本制下，虛假出資、虛報(bào)注冊(cè)資本、抽逃出資的違法行為都時(shí)常發(fā)生，到了相對(duì)寬松的認(rèn)繳資本制度下，一個(gè)金融犯罪的高發(fā)階段不可避免，比如不法分子通過(guò)法律方便之門(mén)注冊(cè)“皮包公司”或者“空殼公司”進(jìn)行金融詐騙或者用來(lái)洗錢(qián)，甚至一些不法分子會(huì)通過(guò)合法注冊(cè)公司進(jìn)行非法集資或者以“釣魚(yú)項(xiàng)目”進(jìn)行金融詐騙等等。

三、認(rèn)繳資本制弊端的克服

1. 建立嚴(yán)格的資本充實(shí)責(zé)任和瑕疵出資違信責(zé)任

改革后的公司法將股東的最低出資限額刪除，但這并不意味著股東出資義務(wù)的免除了，僅僅是改變了股東出資的范圍和期限。認(rèn)繳資本制沒(méi)有固定出資期限的具體規(guī)定也并不等于其一定會(huì)導(dǎo)致股東的出資義務(wù)變成形同虛設(shè)，因?yàn)檎J(rèn)繳資本制下股東可以自由約定出資范圍和期限，并將此約定寫(xiě)入到公司章程之中，這就意味著在股東與公司之間形成了一種債的關(guān)系，而所約定的履行期限之長(zhǎng)短并不影響兩者之間債的成立。甚至當(dāng)公司出現(xiàn)特殊情形時(shí)，股東履行債的期限就將被迫提前，如公司出現(xiàn)破產(chǎn)清算的情形，根據(jù)破產(chǎn)法第35 條的規(guī)定，“人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制?！?/p>

股東所出資本是公司的重要資產(chǎn)，也是保護(hù)債權(quán)人利益的重要保障。依據(jù)《公司法》第30、93條的規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳，其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。同時(shí)，我國(guó)《公司法司法解釋三》第13 條、《公司法》第147 條等，明確了未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東對(duì)債權(quán)人的補(bǔ)充清償責(zé)任和董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)的“相應(yīng)責(zé)任”、“補(bǔ)充責(zé)任”和“有限責(zé)任”{12}。這些規(guī)定在一定程度上建立了股東的資本充實(shí)責(zé)任和瑕疵出資違信責(zé)任，但是在認(rèn)繳資本制下，依靠?jī)H有的這些制度尚不夠解決其在實(shí)際操作過(guò)程中所遇到的問(wèn)題，如我國(guó)《公司法》中僅在29條簡(jiǎn)單提到：股東在未足額繳納資本時(shí)，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任，卻未具體明確未守約股東對(duì)公司和守約股東的損害賠償責(zé)任問(wèn)題{13}。因此，在認(rèn)繳資本制下為了保障股東按照其在公司章程中的約定完全履行出資義務(wù)，我國(guó)的公司法應(yīng)該建立嚴(yán)格的資本充實(shí)責(zé)任和瑕疵出資違信責(zé)任，即股東的資本充實(shí)責(zé)任、發(fā)起人的填補(bǔ)責(zé)任、對(duì)債權(quán)人的補(bǔ)充清償責(zé)任、對(duì)公司和守約股東的損害賠償責(zé)任等。惟其如此，才能在根本上使認(rèn)繳資本制在實(shí)踐中出現(xiàn)的問(wèn)題迎刃而解。

2. 完善債權(quán)人保護(hù)機(jī)制

當(dāng)前我國(guó)《公司法》中對(duì)債權(quán)人的保護(hù)制度主要有公司法人人格否認(rèn)制度，重大事項(xiàng)公開(kāi)制度，公司合并、分立和減資時(shí)享有要求公司清償債務(wù)和提供相應(yīng)擔(dān)保的權(quán)利，擔(dān)保債權(quán)優(yōu)先權(quán)制度，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)和損害賠償責(zé)任制度等等。這些保護(hù)制度在一定程度上維護(hù)了債權(quán)人的利益，但是在當(dāng)前的資本認(rèn)繳制度下，依靠?jī)H有的這些制度恐怕不能很好地保障債權(quán)人的利益，我們還應(yīng)當(dāng)從以下三個(gè)方面來(lái)進(jìn)一步完善債權(quán)人保護(hù)機(jī)制。

首先，進(jìn)一步完善公司法人人格否認(rèn)制度。法人人格否認(rèn)制度，旨在特定條件下對(duì)社會(huì)公共利益特別是公司債權(quán)人利益進(jìn)行保護(hù)，能夠有效維護(hù)法人制度的健康發(fā)展，防止法人制度的價(jià)值目標(biāo)不致發(fā)生偏向和被異化。但目前我國(guó)法人人格否認(rèn)制度的使用范圍還太窄，從內(nèi)涵的理解、情形的列舉再到操作的標(biāo)準(zhǔn)上都存有很大缺陷，還有較大完善空間，只有結(jié)合我國(guó)實(shí)際情況使其在這些方面都得到進(jìn)一步完善，才能發(fā)揮出法人人格否認(rèn)制度最大作用，更好地保護(hù)債權(quán)人的合法利益。

其次，保障債權(quán)人的知情權(quán)與參與權(quán)。雖然債權(quán)人手中可能大量并長(zhǎng)期持有某一公司的債權(quán)，但卻不能像股東一樣享有在公司事務(wù)中的經(jīng)營(yíng)決策決定權(quán)和對(duì)管理者的決定權(quán)，當(dāng)公司做出一些不利于債權(quán)人的決定時(shí)，債權(quán)人卻無(wú)法做出任何事前的救濟(jì)。對(duì)此，我們可以建立債權(quán)人的集體組織，使其對(duì)公司事務(wù)在法律規(guī)定和公司制度的允許范圍內(nèi)擁有充分的知情權(quán)和參與權(quán)，當(dāng)公司管理層在做出一些重要決策時(shí)，債權(quán)人可以通過(guò)該組織事先參與進(jìn)來(lái)，這樣既能減少損害債權(quán)人利益的決策出現(xiàn)，又能夠給公司帶來(lái)更多集思廣益下的“金點(diǎn)子”。

最后，賦予債權(quán)人一定范圍內(nèi)的調(diào)查權(quán){14}。資本認(rèn)繳制度下，股東的少繳、不繳或者虛假繳納資本勢(shì)必將損害債權(quán)人的利益，而此時(shí)債權(quán)人往往要通過(guò)訴訟來(lái)維護(hù)自身的利益，然而當(dāng)前我國(guó)在此類(lèi)訴訟中大都采用“誰(shuí)主張誰(shuí)舉證”的制度，可是債權(quán)人沒(méi)有調(diào)查權(quán)，很難對(duì)股東少繳、不繳或者虛假繳納資本等不良出資行為作出有效舉證，這就極其不利于債權(quán)人在訴訟中的利益維護(hù)。因此我們可以賦予債權(quán)人一定范圍內(nèi)的調(diào)查權(quán)，通過(guò)第三方如審計(jì)事務(wù)所來(lái)對(duì)債務(wù)公司的出資情況進(jìn)行客觀的審計(jì)，以此來(lái)幫助債權(quán)人拿到股東不良出資的證據(jù)。

3. 建立完善的公司信用披露機(jī)制

認(rèn)繳資本制使公司的信用由過(guò)去的資本信用轉(zhuǎn)向資產(chǎn)信用，伴隨而來(lái)的是在一定時(shí)期內(nèi)給公司帶來(lái)了信用危機(jī)。為了解決這一信用危機(jī)，我國(guó)的公司法可以引入資產(chǎn)信用評(píng)估與獎(jiǎng)懲機(jī)制。根據(jù)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的《注冊(cè)資本登記制度改革方案》的要求，“積極培育、鼓勵(lì)發(fā)展社會(huì)信用評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)，支持開(kāi)展信用評(píng)級(jí)，提供客觀、公正的企業(yè)資信信息?！币环矫婵梢砸氲谌饺鐣?huì)計(jì)事務(wù)所等對(duì)公司的資產(chǎn)信用進(jìn)行信用評(píng)估，并對(duì)社會(huì)公示，接受社會(huì)監(jiān)督；另一方面，工商管理部門(mén)應(yīng)當(dāng)加大對(duì)公司資產(chǎn)信用的監(jiān)督管理，設(shè)立“黑名單”，將那些資產(chǎn)信用存在問(wèn)題的公司列入其中，并對(duì)社會(huì)予以公示。這樣，守法經(jīng)營(yíng)公司的資產(chǎn)信用就會(huì)慢慢提升上來(lái)，而弄虛作假，想通過(guò)設(shè)立公司進(jìn)行非法牟利的企業(yè)自然就會(huì)被淘汰出局，如此整個(gè)社會(huì)的公司信用就會(huì)有所提升，人們也就會(huì)習(xí)慣于從資產(chǎn)信用的角度去看待一個(gè)公司的信用問(wèn)題。

4. 建立健全公司信息公示或披露平臺(tái)

合理的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)判斷需要以充分的信息為基礎(chǔ){15}，為了保證市場(chǎng)主體能夠以較低的成本獲取交易對(duì)象的信息，應(yīng)當(dāng)盡快建立健全公司信息公示或披露平臺(tái)?，F(xiàn)階段交易相對(duì)人對(duì)公司的資產(chǎn)了解途徑相當(dāng)有限，這就要求公司能夠主動(dòng)、及時(shí)地公示其資產(chǎn)狀況。但是，目前的制度迫切需要完善，以建立健全的公司信息公示或披露平臺(tái)。最關(guān)鍵的是要盡快完善我國(guó)公司信息公示制度的時(shí)間設(shè)置，可以結(jié)合公司公示的成本和實(shí)際需要，每半年或者一季度公示一次其資產(chǎn)變動(dòng)信息，以及在公司資產(chǎn)出現(xiàn)極大變動(dòng)的時(shí)候一定要公示信息。這是因?yàn)椋覈?guó)《公司登記管理?xiàng)l例》第58條雖然要求“公司應(yīng)當(dāng)于每年1月1日至6月30日，通過(guò)企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送上一年度年度報(bào)告，并向社會(huì)公示”，但這一規(guī)定所要求的是今年公布去年的信息，且只公布一次，而公司的資產(chǎn)情況卻是時(shí)時(shí)刻刻在變化著的。

5. 完善股東出資期限或者出資情形

2013年的公司法規(guī)定股東的出資形式、出資額度和出資期限都由公司自行決定，這給予了公司股東極大的自由空間，然而在我國(guó)社會(huì)監(jiān)督體制及其公司信用評(píng)價(jià)機(jī)制尚未建立的情況下，極其不利于公司的運(yùn)轉(zhuǎn)和債權(quán)人的利益保護(hù)。筆者認(rèn)為公司法改革大可不必如此激進(jìn)地完全不設(shè)立出資期限，可以結(jié)合我國(guó)自身的實(shí)際情況，設(shè)立一個(gè)既有利于創(chuàng)業(yè)者又有利于公司和債權(quán)人利益保護(hù)的期限如5年、10年，或者明確一些特定情形，如在公司因資金運(yùn)轉(zhuǎn)而出現(xiàn)嚴(yán)重危機(jī)或者股東不出資情況下可能極大損害債權(quán)人利益的情形，在此特定情形下股東必須繳納注冊(cè)資本。因此完善股東出資期限或者出資情形既符合股東和發(fā)起人的利益，又能保障公司的有效運(yùn)轉(zhuǎn)和債權(quán)人的利益。

6. 加強(qiáng)后續(xù)監(jiān)管并嚴(yán)厲打擊金融詐騙行為

實(shí)行認(rèn)繳資本制度后，注冊(cè)登記等行政管理部門(mén)將不再對(duì)公司的設(shè)立進(jìn)行過(guò)多的干預(yù)，賦予公司更多的自主經(jīng)營(yíng)決策權(quán)，但并不代表政府對(duì)公司的設(shè)立和經(jīng)營(yíng)發(fā)展就此不再過(guò)問(wèn)，而是要求政府要轉(zhuǎn)變觀念，由過(guò)去的事前監(jiān)控轉(zhuǎn)為事后監(jiān)管，從所謂的“嚴(yán)準(zhǔn)入寬監(jiān)管”轉(zhuǎn)變?yōu)椤皩挏?zhǔn)入嚴(yán)監(jiān)管”。政府監(jiān)管的重心應(yīng)該放在公司資本注入后的審核和公司經(jīng)營(yíng)過(guò)程中的監(jiān)控上，尤其應(yīng)該對(duì)那些新成立的公司進(jìn)行監(jiān)管，嚴(yán)防不法分子利用法律賦予的方便來(lái)進(jìn)行金融詐騙等違法行為。

另外，我國(guó)《公司法》改采認(rèn)繳資本制的目的是為了方便創(chuàng)業(yè)，活躍市場(chǎng)，刺激國(guó)民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，但與此同時(shí)也方便了那些不法分子濫設(shè)公司，并在其所注冊(cè)公司的掩護(hù)下進(jìn)行非法集資或者其他非法行為。因此，在我國(guó)實(shí)行認(rèn)繳資本制度情形下，結(jié)合我國(guó)經(jīng)濟(jì)秩序和社會(huì)公共利益的重要性，應(yīng)該對(duì)那些通過(guò)注冊(cè)公司進(jìn)行集資詐騙的罪犯進(jìn)行從重處罰，以此彌補(bǔ)廢除集資詐騙罪死刑所帶來(lái)的威懾力下降的缺陷{16}。

注 釋?zhuān)?/p>

{1}公司法的發(fā)展史表明，注冊(cè)資本的繳付方式有實(shí)繳制與認(rèn)繳制兩種。資本認(rèn)繳制又稱(chēng)注冊(cè)資本認(rèn)繳制，是指在公司登記注冊(cè)時(shí)股東可以不實(shí)際繳付所認(rèn)繳的注冊(cè)資本，注冊(cè)資本的實(shí)際繳付由公司章程進(jìn)行規(guī)定，股東以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)法律責(zé)任的注冊(cè)資本登記制度。

{2}以募集方式設(shè)立的股份有限公司的資本制度，《公司法》仍采取的是“實(shí)繳實(shí)收資本制”。

{3}根據(jù)中國(guó)知網(wǎng)的數(shù)據(jù)，目前國(guó)內(nèi)研究認(rèn)繳資本制度（包括專(zhuān)題研究和內(nèi)容涉及）的文章有11篇。

{4}劉燕：《公司法資本制度改革的邏輯與路徑——基于商業(yè)實(shí)踐視角的觀察》，《法學(xué)研究》2014年第5期。

{5}秦琴：《我國(guó)公司注冊(cè)資本制度研究》，大連海事大學(xué)碩士論文，2010年。

{6}比如過(guò)去注冊(cè)一家資本為10萬(wàn)元的公司，其驗(yàn)資費(fèi)用就需要1000元左右。

{7}實(shí)繳資本制下，公司評(píng)估、驗(yàn)資后并不能立刻將該部分資金投入公司的運(yùn)營(yíng)中，導(dǎo)致資金閑置，資本運(yùn)行靈活性受到限制。

{8}實(shí)繳資本制下，虛假出資、虛報(bào)注冊(cè)資本、抽逃出資的違法行為則勢(shì)所必然。

{9}于春露：《公司注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制改革及其影響”》，《財(cái)經(jīng)時(shí)評(píng)》2013年第6期。

{10}侯永蘭：《論資本認(rèn)繳制下公司資產(chǎn)信用保障機(jī)制的構(gòu)建》，《江漢大學(xué)學(xué)報(bào)》（社會(huì)科學(xué)版）2014年第6期。

{11}這里所說(shuō)的成本既包含了經(jīng)濟(jì)成本也包括時(shí)間成本等廣義成本在內(nèi)。

{12}只有公司不能清償時(shí)，董事、高級(jí)管理人員才對(duì)公司不能清償部分承擔(dān)賠償責(zé)任，且賠償范圍以股東未履行出資義務(wù)的本金及利息為限。

{13}余斌：《司法裁判對(duì)公司法強(qiáng)制性與任意性解讀之實(shí)證分析》，《湖南社會(huì)科學(xué)》2015年第3期。

{14}夏權(quán)梅：《我國(guó)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本認(rèn)繳制度研究》，南昌大學(xué)碩士論文，2014年。

{15}王敏：《論區(qū)域性股權(quán)市場(chǎng)的制度構(gòu)建》，《湖南社會(huì)科學(xué)》2014年第6期。

{16}2015年8月29日全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)的《刑法修正案九》廢除了集資詐騙罪的死刑。

Malpractice of Subscribed Capital System and Ways to Overcome It

XIAO Hai-jun，WANG Zi-xuan

Abstract：The company law revised in 2013 canceles the restriction to he proportion of capital to be paid and the time limit，allowing subscribed capital not to be paid. Subscribed capital system with shareholders autonomy，declaration and binding characteristics，is significant in promoting the development of the market economy. However，it will weaken the protection of the company creditor，increasing the risk of company credit and other defects. In this regard，a strict capital full liability for warranty against defects and contribution of breaching fiduciary duties should be estalished，creditors protection mechanism should be perfected，the company information publicity or disclosure platform should be set up，the time limit of the capital contributions of the shareholders or the condition of capital contribution should be perfected and the follow-up supervision should be strengthened. Meanwhile，financial fraud should be cracked down.

Key words：subscribed capital system；creditor protection；company credits

（責(zé)任編校：文 泉）