王鑫

[摘要]我們的社會(huì)中有各式各樣的規(guī)則規(guī)范著我們的行為，這些規(guī)則，構(gòu)成了我國(guó)的習(xí)慣法體系。相較于一些制定法而言，這些習(xí)慣法更加貼近我們的生活，具有現(xiàn)實(shí)功能和特殊價(jià)值。雖然有些習(xí)慣法存在一些缺陷，但是不能否認(rèn)其存在很高的社會(huì)價(jià)值、法學(xué)價(jià)值，應(yīng)得到大家的重視。

[關(guān)鍵詞]習(xí)慣法；局限性?xún)r(jià)值

[中圖分類(lèi)號(hào)]D920.4 [文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼]A [文章編號(hào)]1671-5918（2015）20-0077-02

法律來(lái)源于習(xí)慣，習(xí)慣法伴隨著社會(huì)的發(fā)展。無(wú)論是茹毛飲血的原始社會(huì)還是工業(yè)高度發(fā)達(dá)的現(xiàn)代社會(huì)，都有習(xí)慣法的蹤跡，習(xí)慣法在社會(huì)的發(fā)展中扮演著重要角色。習(xí)慣法的演變，與社會(huì)發(fā)展的一般規(guī)律是相一致的，反映著人類(lèi)社會(huì)的生產(chǎn)力發(fā)展水平，體現(xiàn)著社會(huì)的主流人文價(jià)值。中華文明具有五千年的發(fā)展史，擁有大量的習(xí)慣法傳統(tǒng)，但清代以來(lái)的變法修律運(yùn)動(dòng)和新中國(guó)成立初期人們法制觀念的錯(cuò)誤，習(xí)慣法受到了社會(huì)主流觀點(diǎn)的摒棄，習(xí)慣法的研究處于停滯狀態(tài)。近年來(lái)，習(xí)慣法的法學(xué)價(jià)值逐漸得到了學(xué)者的認(rèn)可，學(xué)術(shù)成果也有了一定的發(fā)展。

一、習(xí)慣法的概念分析

對(duì)于習(xí)慣法的概念，目前學(xué)者們的觀點(diǎn)不是很統(tǒng)一，主要有以下幾種觀點(diǎn)：

1.孫國(guó)華教授認(rèn)為“習(xí)慣法是經(jīng)國(guó)家認(rèn)可并賦予國(guó)家強(qiáng)制力的完全意義上的法?！庇纱硕x分析，習(xí)慣如果要想成為法，具備法律的內(nèi)涵，首先必須能夠得到國(guó)家的認(rèn)可，同時(shí)還需要有國(guó)家強(qiáng)制力做后盾，國(guó)家的認(rèn)可是其必備要件。

2.高其才教授認(rèn)為“習(xí)慣法是獨(dú)立于國(guó)家制定法之外，依據(jù)某種社會(huì)權(quán)威和社會(huì)組織，具有一定強(qiáng)制性的行為規(guī)范的總和?！庇筛咂洳沤淌诘亩x分析，習(xí)慣法不靠國(guó)家的強(qiáng)制力運(yùn)行，而是依靠某種社會(huì)組織和社會(huì)權(quán)威，且習(xí)慣法和國(guó)家制定法是兩個(gè)相對(duì)的概念。

綜合以上學(xué)者的觀點(diǎn)，我認(rèn)為，習(xí)慣法是指在一定區(qū)域內(nèi)，得到大家普遍認(rèn)可，并能使大家自覺(jué)遵照此習(xí)慣行事的社會(huì)規(guī)則的總和。習(xí)慣法既應(yīng)該包括被國(guó)家認(rèn)可的一些行業(yè)習(xí)慣，也應(yīng)包括在一定區(qū)域內(nèi)普遍遵循的習(xí)慣、慣例，如宗教習(xí)慣法、村落習(xí)慣法、行會(huì)習(xí)慣法、行業(yè)習(xí)慣法、宗教寺院習(xí)慣法等等，習(xí)慣法涉及生活的方方面面。且習(xí)慣法和國(guó)家制定法并不是兩個(gè)對(duì)立的概念，這兩者應(yīng)該是兩個(gè)交叉的集合，習(xí)慣一旦被國(guó)家制定法所吸收，就會(huì)成為國(guó)家制定法。

二、習(xí)慣法的特征分析

（一）習(xí)慣法具有很強(qiáng)的地域性特征

俗話(huà)說(shuō)，“十里不同風(fēng)，百里不同俗”，說(shuō)的就是這個(gè)意思，習(xí)慣法是在一定區(qū)域內(nèi)的特殊的政治、經(jīng)濟(jì)、文化基礎(chǔ)之上產(chǎn)生的，因而具有很強(qiáng)的地域性特點(diǎn)。以河北省某相鄰兩個(gè)縣婚姻習(xí)慣法對(duì)比，可以發(fā)現(xiàn)在婚約彩禮方面，兩者的規(guī)定迥異，A縣講究在嫁女兒時(shí)，男方家給予的彩禮通常都通過(guò)陪嫁的方式給予女兒，并且還要陪送女兒一定數(shù)量的陪嫁；而在B縣，在婚約彩禮方面的規(guī)定則與A縣截然相反，女方家長(zhǎng)一般會(huì)向男方家索要巨額的彩禮，這些彩禮一般直接歸女方父母所有，女方父母也不會(huì)過(guò)多的陪送女兒。這兩個(gè)縣的規(guī)定之所以差異巨大，是受經(jīng)濟(jì)和文化背景影響的，A縣經(jīng)濟(jì)較發(fā)達(dá)，B縣經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)，且重男輕女思想B縣要比A縣嚴(yán)重。

（二）習(xí)慣法具有一定的穩(wěn)定性特征

習(xí)慣法根植于一定的文化背景，與一定的人性有關(guān)系。在一定時(shí)期內(nèi)，某一地區(qū)的文化的自然演變是十分緩慢的，因而，習(xí)慣法的演變也是十分緩慢的，譬如，伴隨幾千年的封建社會(huì)，父母包辦婚姻的婚俗習(xí)慣法一直延續(xù)著，男尊女卑的尊卑觀念在某些地區(qū)依然存在，這些都說(shuō)明，想要改變某一約定俗成的習(xí)慣法，不是一蹴而就的，需要一個(gè)緩慢的過(guò)程。

（三）習(xí)慣法具有較強(qiáng)的被認(rèn)同感

習(xí)慣法在一些地區(qū)形成以后，對(duì)于當(dāng)?shù)鼐用穸?，?xí)慣法具有很強(qiáng)的規(guī)范性，特定區(qū)域的居民對(duì)此有很強(qiáng)的認(rèn)同感，有的甚至遠(yuǎn)遠(yuǎn)高過(guò)對(duì)國(guó)家法的認(rèn)同感，在他們眼中，世世代代的人都是這么做的，如果不遵照習(xí)慣法行事，才是奇怪的。我國(guó)《婚姻法》規(guī)定，男女平等，對(duì)老人享有平等的贍養(yǎng)義務(wù)且對(duì)老人財(cái)產(chǎn)享有平等的繼承權(quán)，但是，事實(shí)上，在我國(guó)大多數(shù)農(nóng)村地區(qū)，贍養(yǎng)老人依舊只是兒子的義務(wù)，老人的財(cái)產(chǎn)基本都是由兒子繼承。老百姓普遍都知曉國(guó)家法律的規(guī)定，但是在現(xiàn)實(shí)生活的執(zhí)行中，依舊依照習(xí)慣法執(zhí)行，種種現(xiàn)象表明，老百姓對(duì)于習(xí)慣法的認(rèn)同感在有些時(shí)候，是遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于對(duì)國(guó)家法的認(rèn)同。

三、習(xí)慣法的局限性分析

（一）適用范圍一般比較狹窄

相較于國(guó)家制定法而言，習(xí)慣法的適用范圍比較狹窄。習(xí)慣法一般比較具體，它能夠依據(jù)當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)、文化等因素調(diào)控居民的行為，這是它的一大優(yōu)點(diǎn)，從喪葬習(xí)慣法來(lái)看，不同的人文、地理環(huán)境形成了不同的喪葬習(xí)慣，如有些地區(qū)采取土葬，有些地區(qū)采取火葬，有些地區(qū)采用水葬，還有些地區(qū)依據(jù)本民族的宗教信仰和地理環(huán)境采用天葬，人們很難評(píng)價(jià)哪種喪葬習(xí)慣法好，這些喪葬習(xí)慣都只適用于一定的區(qū)域。

（二）有些習(xí)慣法顯失公平

中國(guó)歷經(jīng)了幾千年的封建社會(huì)，儒家文化深入到了我們民族文化的方方面面，這其中有許多優(yōu)秀的思想，如尊老愛(ài)幼思想，也有很多糟粕，如三綱五常學(xué)說(shuō)。中國(guó)的很多在民間得到廣泛認(rèn)同的習(xí)慣法，受到了封建思想的影響，從社會(huì)效果來(lái)看，顯示公平，如男女并未在現(xiàn)實(shí)生活中享有平等的繼承權(quán)，一般在農(nóng)村批宅基地，本村的適齡女孩在結(jié)婚后繼續(xù)在本村生活，即使戶(hù)籍關(guān)系依然留在本村，也很難從本村申請(qǐng)到宅基地建房等等，這些都是習(xí)慣法中比較不合適當(dāng)今社會(huì)發(fā)展的方面，應(yīng)該予以摒棄。

（三）缺乏保障其實(shí)施的強(qiáng)制力

國(guó)家制定法具有保證實(shí)施的強(qiáng)制力，當(dāng)一個(gè)人違反法律的時(shí)候，可以根據(jù)其行為的主觀惡性和社會(huì)危害性，相關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)予以行政處罰、民事處罰和刑事處罰。但對(duì)于習(xí)慣法而言，缺乏以國(guó)家作為后盾的強(qiáng)制力。對(duì)于習(xí)慣法的規(guī)定，大家主要靠自覺(jué)和習(xí)慣，一般如果一個(gè)人違反了本地區(qū)的習(xí)慣法，大家的普遍做法就是予以社會(huì)輿論的譴責(zé)，這種處罰的力度是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠維護(hù)習(xí)慣法的社會(huì)威嚴(yán)性的。endprint

四、習(xí)慣法的價(jià)值分析

（一）彌補(bǔ)國(guó)家法的漏洞

“法律絕不可能發(fā)布一種既約束所有人同時(shí)又對(duì)每個(gè)人都真正最有利的命令。法律在任何時(shí)候都不可能完全準(zhǔn)確地給社會(huì)的每個(gè)成員作出何謂善德、何謂正當(dāng)?shù)囊?guī)定。人之個(gè)性的差異，人之活動(dòng)的多樣性，人類(lèi)事務(wù)無(wú)休止的變化，使得人們無(wú)論擁有什么技術(shù)都無(wú)法制定出在任何時(shí)候都可以絕對(duì)適用于各種問(wèn)題的規(guī)則。”由此觀之，徒法不足以自行，國(guó)家制定法不是萬(wàn)能的，不可能把人們生活中的方方面面都規(guī)范到位，國(guó)家制定法所規(guī)范不到的地方，需要習(xí)慣法對(duì)其進(jìn)行調(diào)控，做到國(guó)家制定法與習(xí)慣法相互配合，只有這樣，才能夠更好的實(shí)現(xiàn)法律的社會(huì)效果。

（二）協(xié)調(diào)個(gè)人利益、公共利益和社會(huì)利益

習(xí)慣法基于共同的利益而產(chǎn)生，目的在于以最小的群體損失獲得最大的社會(huì)利益，從而維護(hù)群體成員的生產(chǎn)生活秩序。以文明社會(huì)中社會(huì)生活的名義提出的使每個(gè)人的自由都能獲得保障的主張或要求，這種要求使他獲得政治、社會(huì)和經(jīng)濟(jì)各方面的機(jī)會(huì)，并使他在社會(huì)中至少能過(guò)一個(gè)合理的最低限度的人類(lèi)生活。這些需求并不是由習(xí)慣法所創(chuàng)制的，而是人們根據(jù)這些需求創(chuàng)制了習(xí)慣法，個(gè)人讓渡一部分個(gè)人利益給公共利益和社會(huì)利益，從而更好地保證最低限度的個(gè)人利益。如壯族的寨老制、苗族的議榔制、瑤族的瑤老制等等，都是成員讓渡了一部分個(gè)人利益，通過(guò)集體壯大了自身的力量來(lái)對(duì)抗外來(lái)的各種自然的或者人為的侵害。

（三）適用性更強(qiáng)

相較于全國(guó)通行的制定法而言，習(xí)慣法更能適應(yīng)一定區(qū)域的現(xiàn)狀，符合民情，更容易為廣大民眾所接受。法律的最終價(jià)值在于調(diào)整群體利益分配，規(guī)范居民行為，維持良好的社會(huì)秩序。同一地區(qū)的居民，生活的人文環(huán)境相同，具有同理心，在基層法庭的民事調(diào)解中，如果運(yùn)用習(xí)慣法來(lái)進(jìn)行調(diào)節(jié)，更易于使群眾接受，從而更好的解決社會(huì)矛盾。中國(guó)是一個(gè)典型的鄉(xiāng)土社會(huì)，具有濃厚的風(fēng)土人情，村落社會(huì)成員的一些小矛盾，運(yùn)用村落習(xí)慣法進(jìn)行調(diào)節(jié)，從國(guó)家的角度考慮，能夠很好地節(jié)約國(guó)家的司法資源，降低司法成本；從社會(huì)效果考慮，能夠很好地促使矛盾化解，使成員做到一笑泯恩仇。

（四）有助于解決民、刑事案件中的空判問(wèn)題

中華民族是一個(gè)追求中庸的國(guó)家，講求和諧，社會(huì)的矛盾單單依靠法院的一紙裁判書(shū)是很難達(dá)到社會(huì)和諧的目的的。空判問(wèn)題是我國(guó)民、刑事審判中的一個(gè)弊病。許多案件并不難下判決，而是難以執(zhí)行。很多人都對(duì)國(guó)家法有距離感，他們并不理解國(guó)家法，國(guó)家法之于這些人而言是空中樓閣，基于他們不了解的國(guó)家法所下的判決當(dāng)然很難做到讓當(dāng)事人心服口服，空判問(wèn)題也就不難以理解。如果在審判調(diào)解過(guò)程中適時(shí)適度的運(yùn)用本地區(qū)約定俗稱(chēng)的習(xí)慣法，就能很好地解決這一矛盾。“穿梭在制定法與習(xí)慣法之間，盡量獲得一個(gè)雙方都能接受的妥協(xié)的案件結(jié)果”。借鑒藏區(qū)的賠血價(jià)觀念發(fā)現(xiàn)，其實(shí)這種觀念是一種比較樸素的恢復(fù)性司法觀念，能夠更好的解決社會(huì)矛盾，使矛盾的雙方滿(mǎn)意，從而也避免了法院的空判現(xiàn)象。

五、結(jié)語(yǔ)

習(xí)慣法伴隨著我國(guó)社會(huì)的發(fā)展，在當(dāng)代社會(huì)中依然存在，并發(fā)揮著調(diào)控生活的重要作用，并未因?yàn)闀r(shí)代的變遷而被揚(yáng)棄，而是隨著時(shí)代的發(fā)展在慢慢地轉(zhuǎn)變。雖然習(xí)慣法在某些方面存在著缺陷，但是不能否認(rèn)的是習(xí)慣法中也存在著很高的社會(huì)學(xué)價(jià)值、法學(xué)價(jià)值，應(yīng)當(dāng)?shù)玫綄W(xué)界的重視，并對(duì)其進(jìn)行適當(dāng)引導(dǎo)，配合我國(guó)國(guó)家制定法的發(fā)展，一定能夠發(fā)揮很好的社會(huì)效果，促使我國(guó)社會(huì)更加和諧。

（責(zé)任編輯：桂杉杉）endprint