胡興東
摘要:宋朝的法律形式構(gòu)成較為復雜,在中國古代法律形式變遷中起到承上啟下的作用。宋朝法律形式可以分為律、疏議、刑統(tǒng)、敕、令、格、式、申明、斷例、指揮和看詳?shù)?。根?jù)法律性質(zhì)的不同可以分為刑事類、非刑事類和混和類三種,其中刑事類法律形式有律、疏議、刑統(tǒng)、敕和斷例;非刑事類法律形式有令、格和式;混和型有申明、指揮和看詳。申明中有兩類屬于刑事類,即申明刑統(tǒng)和隨敕申明。根據(jù)在國家法律適用中的效力等級和作用,宋朝法律形式可以分為:基本法律淵源、一般法律淵源和補充法律淵源,其中基本法律淵源有律、疏議和刑統(tǒng);一般法律淵源有敕、令、格和式;補充法律淵源是申明、斷例、指揮和看詳。宋朝法律形式的基本特點是繁多而有分工。宋朝法律形式的繁雜導致中后期“事類”立法的興起,最終促使中國古代法律形式轉(zhuǎn)向簡化。
關(guān)鍵詞:法律形式宋朝法律淵源事類立法
中圖分類號:DF08 文獻標識碼:A 文章編號:1673-8330(2016)01-0107-15
宋朝的法律形式在中國古代法律形式的變遷歷史中十分重要,其既是隋唐時期法律形式的繼承和發(fā)展者,同時也是元明清時期法律形式的源頭。宋朝在法律形式上把秦漢以來的律令和南北朝時期的律令格式發(fā)展到了極致,創(chuàng)立了以律、敕、令、格、式為中心的法律形式體系,使律、令、格、式四種法律形式得以全面實踐。然而,宋朝也是對秦漢以來中國古代法律形式發(fā)展走向多樣性的轉(zhuǎn)變時代,宋朝后期開始以簡約為趨向,體現(xiàn)在“事類”立法的出現(xiàn)和加強,結(jié)果是導致元朝將法律形式簡化成斷例與條例,明清兩朝將法律形式簡化成律與例。對宋朝法律形式問題,學術(shù)界主要是對其中某類法律形式進行研究,如敕、格、式、斷例、例。 ①近年有學者全面考察過宋朝法律形式,提出了不少真知灼見。呂志興全面考察了宋朝法律形式體系,是宋朝法律形式研究中的重要成果。參見呂志興:《宋代法律體系與中華法系》,四川大學出版社2009年版。筆者再次對此做出考察,以提出自己的看法。
一、宋朝法律形式的種類與類型
宋朝法律形式以法律適用中具有淵源作用為標準,可以分為以下11種:律、疏議、刑統(tǒng)、敕、令、格、式、申明、斷例、指揮和看詳?shù)?,其中重要的有敕、令、格、式、申明和斷?種。宋朝的例并沒有構(gòu)成完整的法律形式類型,以例為名的法律多是不同法律類型的名稱,僅有“斷例”構(gòu)成了獨立的法律種類。有些獨立稱為“某某例”的法律可以歸為申明、指揮類,不把例作為一種獨立的法律形式??丛斣谒纬鳛橐环N法律形式是有爭議的,因為它是立法說明與依據(jù)材料,但在法律適用中作為一種法律淵源被使用。
宋朝11種法律形式根據(jù)性質(zhì)的不同可以分為刑事類、非刑事類和混和型三種,其中刑事類法律形式有律、疏議、刑統(tǒng)、敕和斷例;非刑事類法律形式有令、格和式;混和型有申明、指揮和看詳。申明中兩種屬于刑事類,即申明刑統(tǒng)和隨敕申明。根據(jù)法律形式在整個國家法律適用中的效力等級和作用,可以分為基本法律淵源、一般法律淵源和補充法律淵源?;痉蓽Y源有律、疏議和刑統(tǒng);一般法律淵源有敕、令、格和式;補充法律淵源有申明、斷例、指揮和看詳。
律、疏議和刑統(tǒng)是法律體系中的基本淵源。宋朝時“律”和“疏議”是特指概念,具體指唐朝開元二十五年制定的《律典》和《律疏》。學術(shù)界很多時候把宋朝的“律”與“疏議”認為是《宋刑統(tǒng)》中的“律”與“疏議”是有問題的,沒有注意到五代以來對“律”與“疏議”使用上的特定性、專門性。 中國古代五代十國遼宋金西夏和元朝法律淵源的基本特點是把唐朝的律令格式作為基礎(chǔ)建構(gòu)自己的法律體系,而很少制定獨立的、完整的律令格式法典。不同政權(quán)在法制建設(shè)上都把唐朝開元年間的律、令、格、式四典和《唐六典》作為基礎(chǔ),這個基礎(chǔ)有直接把唐朝開元年間制定的律典、令典、格典、式典和《唐六典》作為法律淵源適用,或作為立法損益的基礎(chǔ)對象使用兩種。從現(xiàn)有史料看,僅有后梁在開平四年制定過《大梁新定格式律令》,具體是“新刪定令三十卷,式二十卷、格一十卷、律并目錄一十三卷、律疏三十卷,共一百三卷。請目為《大梁新定格式律令》”。《五代會要》卷九,“定格令”,上海古籍出版社2006年版,第146頁。 但這次修訂很快就被后唐廢除,后唐天成元年九月十八日御史大夫李琪提出“今莫若廢偽梁之新格,行本朝之舊章,遵而行之,違者抵罪”。前引④,第147頁。 此后四朝和宋朝就不再制定系統(tǒng)的律令格式法典,在刑律方向則是繼承發(fā)展唐中后期形成的“刑統(tǒng)”類立法,通過修訂“刑統(tǒng)”來實現(xiàn)刑律的與時俱進。宋朝在中后期開始制定令格式新法典,但一直沒有重新制定新律典。金朝在泰和年間制定了較為完整的律典、疏議和令典,律、疏稱為《律令》。“泰和元年十二月,所修律成,凡十有二篇……實《唐律》也,但加贖銅皆倍之,增徒至四年、五年為七,削不宜于時者四十七條,增時用之制百四十九條,因而略有所損益者二百八十有二條,余百二十六條皆從其舊。又加以分其一為二、分其一為四者六條,凡五百六十三條,為三十卷,附注以明其事,疏義以釋其疑,名曰《泰和律義》?!弧堵闪睢范怼S侄ā吨齐贰肪攀鍡l,《榷貨》八十五條,《蕃部》三十九條,曰《新定敕條》三卷,《六部格式》三十卷”?!督鹗贰肪?5,“刑法志”,中華書局1975年版,第1024—1025頁。 從記載看,這次主要是完成律典、疏議和令典修訂,其他格式?jīng)]有進行整體修訂,而且整個律與令修訂都以唐律令為基礎(chǔ),以致元人指出《泰和律義》“實《唐律》也”。西夏在唐律基礎(chǔ)上制定了《天盛新改律令》,從內(nèi)容上看基本上是律典。但是,整個五代十國、遼宋金西夏及元朝在法律形式上基本上以唐朝的唐律令格式四典為基礎(chǔ)發(fā)展起來,在法律適用上唐朝的律令格式一直都作為直接的法律淵源被適用。
律令格式并用的事實在南宋后期同樣如此。南宋紹宗紹定元年(1228年)平江府發(fā)生了一件學田案,司法官在做出判決時引用的法律有律、敕、令、格四種,具體如下:
律:諸盜耕種公私田者,一畝以下笞三十,五畝加一等;過杖一百,拾十畝加壹等,罪止徒一年半?;奶餃p一等。強者,各加一等,苗子歸官、主(下條苗子準此)。
律:諸妄認公私田若盜貿(mào)賣者,一畝以下笞五十,五畝加一等;過杖一百,十畝加一等,罪止徒二年。
敕:諸盜耕種及貿(mào)易官田(泥田、沙田、逃田,退復田同。官荒田雖不籍系亦是),各論如律。冒占官宅者,計所賃,坐贓論,罪止杖壹百(盜耕種官荒田、沙田罪止準此)。并許人告。
令:諸盜耕種及貿(mào)易官田(泥田、沙田、逃田,退復田同),若冒占官宅,欺隱稅租賃直者,并追理,積年雖多,至拾年止,貧乏不能全納者,每年理二分,自首者免。雖應(yīng)召人佃賃,仍給首者。
格:諸色人,告獲盜耕種及貿(mào)易官田者(泥田、沙田、逃田,退復田同),準價給五分。
令:諸應(yīng)備賞而無應(yīng)受之人者,理沒官?!端未涛墨I全編》(第2冊),北京圖書館出版社2003年版,第339頁。比較案中所引律文,與現(xiàn)存《唐律疏議》中的律文是一致的。
以上可以說明宋朝司法中對不同法律適用的情況,同時也反映出宋朝不同法律種類在司法中的作用與關(guān)系。
(一)律、律疏、刑統(tǒng)
宋朝法律淵源中第一級是律、律疏和刑統(tǒng),其中律和律疏是唐朝開元二十五年(737年)的律典和疏議兩部法律。唐中后期、五代宋時是把律典與疏議作為兩個獨立的法典來對待,其中律典有12卷,疏議有30卷。鄭顯文通過考察唐朝出土的法律文獻后指出唐時律典與疏議是兩個并列的法律文本。“從唐高宗永徽四年頒布《永徽律疏》之后,唐代一直存在律與律疏兩種法典形式。這兩種法典形式不僅卷數(shù)不同、書寫形式不同,內(nèi)容上也不同,律典中只有律文和注文,沒有疏議的內(nèi)容”。參見鄭顯文:《出土文獻與唐代法律史研究》,中國社會科學出版社2012年版,第39頁。 這也可以從《五代會要》和宋朝相關(guān)法律資料中得到證明。后周顯德四年(957年)五月二十四日中書門下省上奏指出,“朝廷之所行用者,律一十二卷,律疏三十卷,式二十卷,令三十卷,《開成格》一十卷,《大中統(tǒng)類》一十二卷,后唐以來至漢末編敕三十二卷,及皇朝制敕等”。前引④,第149頁。 其中律、律疏、令和式從文中可知就是唐朝的唐律、律疏、令和式。整個宋朝唐律與疏議都是基本法律淵源,在很多法律判決中,特別是重要的案件中都會引用律及疏議的條文。
《宋刑統(tǒng)》本質(zhì)上是對唐開元年間后的格敕及后來編撰的刑統(tǒng)整理與總結(jié)的產(chǎn)物?!端涡探y(tǒng)》是在“律疏”基礎(chǔ)上發(fā)展形成的新法律,是疏議的再生物。對此,宋人明確指出“《刑統(tǒng)》參用后敕,雖盡引疏義,頗有增損。”表明了《宋刑統(tǒng)》與《唐律疏議》的關(guān)系與區(qū)別。雖然《宋刑統(tǒng)》在“律疏”基礎(chǔ)上修訂而成,但很多內(nèi)容與《唐律》和“疏議”是不同的,因為《宋刑統(tǒng)》中的“律”與“疏議”是對開元二十五年后的敕內(nèi)容吸收和整理后的產(chǎn)物。對此,《宋會要輯稿·刑法一·定格令》中有具體記載,《宋刑統(tǒng)》是對 “凡削出令式、宣敕一百九條,增入制敕十五條,又錄律內(nèi)‘余條準此者凡四十四條,附于《名例》之次,并《目錄》成三十卷”?!端螘嫺濉?,“刑法·格令一之一”,上海古籍出版社2014年版,第8211頁。 這里說明了《宋刑統(tǒng)》的來源與構(gòu)成。宋朝在律的“原旨”淵源上一直以唐律和疏議為宗,特別是以律為宗。為此,多次提出對“律”文中的字不能用宋朝的避諱體例改寫,因為“律”已經(jīng)和“經(jīng)文”等同。
對宋朝律、律疏和《宋刑統(tǒng)》的關(guān)系明確說明的有很多史料,其中天圣七年四月孫奭的奏文最為典型。
天圣七年(1029年)四月,孫奭言:“準詔校定律文及疏,緣律、疏與《刑統(tǒng)》不同,蓋本疏依律生文,《刑統(tǒng)》參用后敕,雖盡引疏義,頗有增損。今既校為定本,須依元疏為正。其《刑統(tǒng)》內(nèi)衍文者減省,闕文者添益,要以遵用舊書,與《刑統(tǒng)》兼行。又舊本多用俗字,寖?yōu)橛炛?,亦已詳改。至于前代國諱,并復舊字。圣朝廟諱,則空缺如式。又慮字從正體,讀者未詳,乃作《律文音義》一卷。其文義不同,即加訓解。乞下崇文院雕印,與律文并行之?!薄端螘嫺濉?,“崇儒四·勘書之七”,第2818—2819頁。
孫奭明確指出律、疏議和刑統(tǒng)三者的關(guān)系十分緊密,但存在“本”與“支”的關(guān)系,具體而言,疏議是在律的基礎(chǔ)上派生出來,刑統(tǒng)是在疏議的基礎(chǔ)上派生出來?!端涡探y(tǒng)》與唐朝的律與疏議關(guān)系較遠,內(nèi)容上變化較大,因為《刑統(tǒng)》受到后來不斷頒行的敕影響。因此可以認為刑統(tǒng)是一個與時俱進的時代性疏議版,所以孫奭提出當存在差異時,要以原旨律疏為準。
南宋初年刑部官員周三畏在總結(jié)北宋法律形式時曾指出宋朝的法律形式中除了敕令格式外,還有律法與刑統(tǒng)。
紹興六年(1136年)八月十八日,刑部員外郎周三畏言:“國家昨以承平日久,因事增創(chuàng),遂有一司、一路、一州、一縣、海行敕令格式,與律法、《刑統(tǒng)》兼行,已是詳盡。又或法所不載,則律有舉明議罪之文,而敕有比附定刑之制,可謂纖悉備具。乞自今除朝廷因事修立一時指揮外,自余一切,悉遵見行成憲。從之?!薄端螘嫺濉?,“刑法一·定格令二之三十七”,第8250頁。
上面材料可以視為對北宋法律淵源的總結(jié)。周三畏指出北宋法律體系中有地方性和全國性法律——敕令格式和“律法”與《刑統(tǒng)》兩大體系。這里的“律法”就是唐朝的“律”和“疏議”。
淳熙七年(1180年)五月十一日,大理少卿梁總言:“得旨將《刑統(tǒng)》內(nèi)有本朝圣祖名、廟諱各隨文義擬易他字,繕寫為三冊,乞下國子監(jiān)刊印。”從之。先是,總言:“??甭晌?、《刑統(tǒng)》,竊見前代國諱皆易以他字。詳律文系古法書,比擬經(jīng)傳,不當改易外,其《刑統(tǒng)》前后詳定不一。既非古書,兼建隆四年詳定廟諱、御名,既曾易以他字,止緣后來有司失于申明,循習開雕,尚仍舊本。”得旨編類,至是上之?!端螘嫺濉罚皟x制一三·廟諱之十八”,第2578頁。
這里梁總提出“律文”已經(jīng)是“經(jīng)傳”性質(zhì),所以在用字上不必須采用避諱,而《刑統(tǒng)》上則應(yīng)根據(jù)當朝進行修訂,避諱本朝用字。
從上面材料可以看出,不管是北宋還是南宋,唐律、疏議和《刑統(tǒng)》一直都作為國家法律的基本法律淵源,構(gòu)成了國家的基本法律形式。有學者認為南宋的律是指《刑統(tǒng)》應(yīng)存在誤解,“南宋法律體系主要是由律、敕、令、格、式、例組成,律沿用了北宋制定的《宋刑統(tǒng)》?!眳⒁姽鶘|旭、戴建國:《南宋法制史》,人民出版社2011年版,第1頁。 因為上面后兩個材料都把刑統(tǒng)與律并列,說明在南宋對兩者是有明確區(qū)別的。這里還有一個問題,宋人認為“以敕破律”是當時法律適用的弊病,這在本質(zhì)上是一種復古主義,因為反對優(yōu)先適用敕就是要優(yōu)先適用《唐律》。
(二)敕、令、格、式
宋朝的一般法律淵源是敕、令、格、式,它們是國家法律形式的主體部分。宋朝敕、令、格、式在形式上分為兩個時期。前期是神宗元豐年間以前,這個時期敕是廣義的法律形式,不僅僅有刑事法律還包括后面被納入令、格、式中的法律內(nèi)容。神宗元豐年間后,敕被嚴格界定在刑事法律領(lǐng)域,令、格、式被界定在非刑事法律領(lǐng)域。這讓宋朝法律形式結(jié)構(gòu)有了明確的分工與相互支持的體系。宋朝初期令、格、式直接適用唐朝開元年間制定的令格式三典,其中令與式在宋太宗淳化年間進行了簡單修訂,基本內(nèi)容是唐朝舊典,僅對年號、用字、避諱等進行了時代化的處理,史稱《淳化令》與《淳化式》。令典始于《天圣令》,式、格典始于《元豐格典》和《元豐式典》。神宗元豐年間后敕令格式構(gòu)成了宋朝四大基本法律形式,立法有了合理結(jié)構(gòu)體系。宋朝敕令格式構(gòu)成上有三部分:綜合性法典、事類性和機構(gòu)性法律,即綜合性法典,如《紹興敕》《紹興令》《紹興格》和《紹興式》;事類性獨立法律,《農(nóng)田敕》《五服年月敕》《宗室葬敕》《大禮敕》《南效式》;機構(gòu)職能類法律,如《中書省敕》、《大宗正司令》、《禮部格》和《吏部式》等。
(三)申明、指揮、斷例和看詳
申明、指揮、斷例和看詳為補充法律淵源。申明、指揮是宋朝重要的法律形式,但其效力及穩(wěn)定性較低。斷例與看詳在法律效力上作用更為有限,是效力最低的法律形式。
申明在宋朝是一個特殊的用語,泛指中央機構(gòu)對下級機構(gòu)做出的法律指令、法律解釋和法律解答等各種具有法律性質(zhì)的文件總稱。申明到北宋神宗朝開始出現(xiàn)新變化,國家在修訂敕令格式時會把效力較低、穩(wěn)定性較差的內(nèi)容獨立修撰,稱為申明。此外,還把對《刑統(tǒng)》做出的解釋——“指揮”稱為申明刑統(tǒng),進行獨立編撰。立法史上劃時代的事件是南宋紹興年間編撰敕令格式時把申明編成兩類,即申明刑統(tǒng)和隨敕申明。此后,開始把申明作為獨立的法律形式進行編撰。這樣,申明在南宋同敕、令、格、式一起成為5種重要法律形式,其重要性可以從每次修訂“事類”時都把敕令格式申明共修看出。如淳熙七年五月二十八日右丞相趙雄等上《淳熙條法事類》是由“將見行敕、令、格、式、申明,體倣《吏部七司條法總類》,隨事分門修纂,別為一書。若數(shù)事共條,即隨門厘入”?!端螘嫺濉?,“刑法一·定格令二之五十三”,第8265頁。 申明不僅有刑事類內(nèi)容,還有非刑事類內(nèi)容。如《吏部條法》中有16種篇名有申明,具體是《尚書左選申明》《尚書右選申明》《侍郎左選申明》《侍郎右選申明》《尚書考功申明》《尚書司勛申明》《尚書左右選申明》《尚書侍郎左右選通用申明》《尚書侍郎左選通用申明》《尚書侍郎右選通用申明》《尚書侍郎左右選司勛通用申明》《尚書侍郎左選司勛通用申明》《尚書左選考功通用申明》《尚書右選侍郎左右選通用申明》《侍郎左右選通用申明》《侍郎左選尚書考功通用申明》。根據(jù)現(xiàn)存《吏部條法》中“令”文引用的具體篇名所得。南宋時吏部下分為左、右侍郎,左、右選,司勛和考功六個部門組成了22種不同的法律篇名,具體是尚書左右選通用、尚書左右選侍郎右選通用、尚書左選侍郎左右選通用、尚書左選侍郎右選通用、尚書右選侍郎左右選通用、尚書侍郎左右選通用、尚書侍郎左右選考功通用、尚書侍郎右選通用、尚書侍郎右選考功通用、尚書侍郎右選司勛考功通用、尚書侍郎左選通用、尚書侍郎左選考功通用、尚書左選考功通用、尚書左選、尚書右選、尚書考功、尚書司勛、侍郎左選、侍郎右選、侍郎左右選通用、侍郎左選尚書考功通用、侍郎右選尚書考功通用。在立法時,按以上22篇名分別進行立法,每種篇名下再分成敕、令、格、式、申明五種。 根據(jù)筆者統(tǒng)計,宋朝申明現(xiàn)在可以見到的有以下47種,具體是:《吏部條法》中各法律篇名下的申明可以總稱為《吏部七司申明》。
1刑事類:《紹興申明刑統(tǒng)》《熙寧隨敕申明》《元祐隨敕申明》《紹興隨敕申明》《慶元隨敕申明》。
2非刑事類:《祿秩申明》《中書省申明》《尚書省申明》《樞密院申明》《三省通用申明》《三省樞密院通用申明》《司勛申明》《改官申明》《吏部申明》《在京通用申明》《六曹寺監(jiān)庫務(wù)通用申明》《常平免役申明》《貢舉申明》《御試貢舉申明》《省試貢舉申明》《府監(jiān)發(fā)解申明》《御試省試府監(jiān)發(fā)解通用敕申明》《內(nèi)外通用貢舉申明》《大宗正司申明》《小學申明》《宗子大小學申明》《國子監(jiān)太學辟廱申明》《國監(jiān)學申明》《馬遞鋪申明》《貢院申明》,以及上述所舉《史部條法》中的16種申明。
斷例主要適用在司法領(lǐng)域,從內(nèi)容上看主要是刑事法律。斷例在南宋時成為重要的法律形式,構(gòu)成了刑事法律的重要組成部分。宋朝編撰過的斷例集有:《慶歷斷例》《嘉祐刑房斷例》《熙寧法寺斷例》《元豐刑名斷例》《元祐法寺斷例》《紹圣斷例》《元符刑名斷例》《宣和刑名斷例》《崇寧刑名疑難斷例》《紹興刑名斷例》《乾道新編特旨斷例》《強盜斷例》《淳熙新編特旨斷例》《大理寺例總要》《繩墨斷例》,共15部,其中《大理寺例總要》和《繩墨斷例》現(xiàn)在無法確定是否屬于前面的判例類。
指揮作為一種法律淵源其性質(zhì)比較特殊,因為從形式上看,指揮是一種頒布法律的形式,就像“宣”與“敕”一樣,更多體現(xiàn)出的是法律頒布程序與權(quán)威程序的程度。但在現(xiàn)實中,指揮作為一種法律形式確實存在,國家也會對指揮進行編撰,如《透漏私茶指揮》《隆興弊事指揮》等。宋朝立法中“指揮”主要有“某某指揮”和“修書指揮”兩大類?!澳衬持笓]”是指對某類法律進行立法時,在篇名上稱為“某某指揮”,如《隆興弊事指揮》;“修書指揮”是指修撰特定法律時頒發(fā)的各類指揮。在“某某指揮”上有時又稱為“一時指揮”。這可能是宋朝“指揮”、“申明”之間的區(qū)別,因為指揮在法律上普適性較小,穩(wěn)定性較差。然而,指揮還存在可轉(zhuǎn)變性,即可以通過特定程序成為穩(wěn)定性更高的法律。
看詳作為一種法律淵源始于宋神宗時期,在此之前主要是作為一種法律解釋時的補充。神宗中后期開始把立法的原始法律、立法說明和法律淵淵等編撰成書,稱為“看詳”。用現(xiàn)代眼光看,“看詳”就是立法說明和依據(jù)。從現(xiàn)在史料看,“看詳”有時又稱為“厘正看詳”。按記載有:《元豐敕令格式看詳》《政和重修敕令格式看詳》《紹興新修敕令格式看詳》《慶元敕令格式看詳》《乾道重修逐省院敕令格式看詳》《八曹條貫看詳》《大觀新編禮書看詳》《祭服看詳》《殿中省提舉所六尚局供奉庫看詳》《馬遞鋪看詳》《紹興祿秩看詳》《算學敕令格式看詳》《律學看詳》《武學看詳》《高麗敕令格式看詳》《貢舉醫(yī)局龍圖天章寶文閣等看詳》和《都提舉市易司看詳》等。對看詳在宋朝法律淵源中的作用,可以從元豐七年(1084年)七月壬戌御史黃降奏書中看出。
“朝廷修立敕令,多因舊文損益,其去取意義,則具載看詳卷,藏之有司,以備照使。比者,官司議法,于敕令文意有疑者,或不檢會看詳卷,而私出己見,裁決可否。乞申飭官司,自今申明敕令及定奪疑議,并須檢會看詳卷,考其意義所歸。所貴法定于一,無敢輕重,本臺亦得以據(jù)文考察?!痹t下刑部。刑部言:“元豐敕令格式看詳卷共二百二十冊,難以頒降。乞自今官司定奪疑議,及申明敕令須看詳卷照用者,聽就所掌處抄錄。”從之。續(xù)資治通鑒長編卷三百四十七 神宗元豐七年(1084年)七月壬戌條
由于看詳在宋朝立法中是立法說明與依據(jù),所以在后來法律適用中存在爭議和疑難時可以通過看詳來查明立法的原意。這在客觀上構(gòu)成了一種法律淵源。
二、宋朝敕令格式的性質(zhì)演變與立法數(shù)量
宋朝法律形式中敕令格式存在一個演變的過程。這種演變有相對于唐朝和宋朝神宗元豐年間前后兩個時期的不同意義。關(guān)于宋朝令式與唐朝令式的不同,有宋人指出,在《直齋書錄解題》中有“《唐令》三十卷、《式》二十卷。唐開元中宋璟、蘇颋、盧從愿等所刪定??肌端囄闹尽肪頂?shù)同,更同光、天福校定,至本朝淳化中右贊善大夫潘憲、著作郎王泗??逼淦?、條例,頗與今見行令式有不同者”。陳振孫:《直齋書錄解題》卷七,“法令類”,上海古籍出版社1987年版。 這種情況同樣適用于敕與格。當然,這里所指的宋朝令式是指宋仁宗朝,特別是神宗朝后的令式,而不是整個宋朝的令式,因為此前是直接適用唐令式。
(一)宋朝敕的立法數(shù)量
在宋朝法律形式演變史上,“敕”最初是一個綜合性概念,它是指與律、疏和刑統(tǒng)不同的、由國家特定程序頒布的所有法律的總稱,具體分為“宣”與“敕”兩種,即由皇帝批準,由樞密院頒布的稱為“宣”,由中書省頒布的稱為“敕”?!拔鯇幨辏?077年)十二月壬午,詳定一司敕所以《刑部敕》來上,其朝旨自中書頒降者皆曰‘敕,自樞密院者皆曰‘宣,凡九門,共六十三條。從之。”《續(xù)資治通鑒長編》卷二百八十六,“熙寧十年十二月壬午”條,中華書局1992年版,第6995頁。 這個時期編敕是指對隨時頒布的“宣、敕”進行整理編撰的立法活動,“敕”在內(nèi)容上是多種多樣的。宋真宗朝之前,編敕產(chǎn)生的法律包括刑事與非刑事兩部分。這種情況在真宗咸平年間發(fā)生轉(zhuǎn)變,因為《咸平敕》按律典十二篇結(jié)構(gòu)分類,內(nèi)容上收入的都是刑事法律。對那些明顯不屬于刑事法律的部分編成《儀制令》。宋仁宗天圣年間由于在編敕時同時編令,把非刑事內(nèi)容編入“附令敕”中。這樣在編敕時通過技術(shù)手段把刑事法律內(nèi)容與非刑事法律內(nèi)容分開,構(gòu)成“敕”與“附令敕”兩個部分。這種立法趨勢得到了深化和繼承,但沒有固定下來。宋朝最終把敕嚴格界定在刑事領(lǐng)域始于宋神宗元豐年間。在宋神宗明確定義四種法律形式后在法律上確定了敕的性質(zhì)。此后雖然出現(xiàn)過元祐初年間的反復,但很快得到糾正。政和年間后,不管是綜合性敕典還是單行性敕,在內(nèi)容上都被限定在刑事法律內(nèi)容中。這是宋神宗朝后宋朝敕的基本特征。這可以從現(xiàn)存的《慶元條法事類》殘卷、《吏部條法》中引用到的各類各篇中敕的內(nèi)容都是刑事法律得到證明。
宋朝敕的立法成果,根據(jù)筆者考證有以下不同類型的篇名:
1綜合性敕典。保守統(tǒng)計有18部,這不包括同一敕典兩次修訂的情況,如《淳化敕》和《淳祐敕》等。從現(xiàn)存材料看,宋朝至少編撰過21部敕典,明確記載制定情況的有18部,分別是:《建隆敕》《淳化敕》《太平興國敕》《咸平敕》《大中祥符敕》《天圣敕》《慶歷敕》《嘉祐敕》《熙寧敕》《元豐敕》《元祐敕》《元符敕》《政和敕》《紹興敕》《乾道敕》《淳熙敕》《慶歷敕》《淳祐敕》。21部是以上18部再加上《皇祐敕》《治平敕》和《崇寧敕》。后三部沒有明確記載制定情況,僅有相應(yīng)條文被引用。宋朝敕典體例結(jié)構(gòu)經(jīng)歷了綜合性到專門性演變過程,其中綜合性敕典又可以分為典型綜合性敕典,具體有《建隆敕》《淳化敕》《太平興國敕》;有區(qū)分但不嚴格的綜合性敕典共8部,分別是《咸平敕》《大中祥符敕》《天圣敕》《慶歷敕》《嘉祐敕》《熙寧敕》和《皇祐敕》,此外還加上《元祐敕》;專業(yè)性刑事敕典共有10部,分別是《元豐敕》《元符敕》《政和敕》《紹興敕》《乾道敕》《淳熙敕》《慶歷敕》和《淳祐敕》。此外,可以加上《治平敕》和《崇寧敕》兩部。宋朝敕典的篇名,在進入專業(yè)敕典后采用的就是律典十二篇的結(jié)構(gòu)。
2類敕典。宋朝敕典中存在可以稱為某部門和事類的敕典。此類敕典有:《三司敕》《一司一務(wù)敕》《諸路敕》《一州一縣敕》《一司敕》《諸司敕》《在京敕》《在京通用敕》《吏部七司敕》《諸司市務(wù)敕》《常平免役敕》《附令敕》。以上12種敕下由具體篇名組成,構(gòu)成一種次類敕典。
3事類敕。共有47種,具體篇名有:《農(nóng)田敕》《減定諸色刺配刑名敕》《舉明自首敕》《五服年月敕》《宗室葬敕》《賞賜敕》《大禮敕》《銓曹敕》《貢舉敕》《通用貢舉敕》《御試貢舉敕》《省試貢舉敕》《府監(jiān)發(fā)解敕》《御試省試府監(jiān)發(fā)解通用敕》《考選敕》《御制貢舉敕》《學制敕》《太學敕》《大學敕》《小學敕》《諸路州縣學敕》《武學敕》《律學敕》《算學敕》《書畫學敕》《宮學敕》《宗子大小學敕》《六察敕》《官制敕》《走馬敕》《祿敕》《差役敕》《保甲敕》《保甲養(yǎng)馬敕》《高麗入貢敕》《殿前馬步軍司敕》《將官敕》《新定在京人從敕》《諸班直諸軍轉(zhuǎn)員敕》《親從親事官轉(zhuǎn)員敕》《行軍賞罰符契敕》《私役禁軍敕》《馬遞鋪敕》《茶法敕》《鹽法敕》。
4機構(gòu)類敕。共有51種,具體篇名有:《諸路轉(zhuǎn)運司敕》《一路敕》《利州路一州一縣敕》《八路差官敕》《明堂敕》《禮部考試進士敕》《國子監(jiān)敕》《御書院敕》《中書省敕》《尚書省敕》《樞密院敕》《三省通用敕》《三省樞密院通用敕》《御史臺敕》《入內(nèi)內(nèi)侍省敕》《殿中省敕》《殿中省通用敕》《閣門省敕》《刑部敕》《吏部敕》《吏部四選敕》《吏部左選敕》《參附尚書吏部敕》《尚書侍郎左右選通用敕》《尚書侍郎右選通用敕》《司封敕》《考功敕》《大宗正司敕》《軍馬司敕》《司農(nóng)寺敕》《群牧司敕》《審官院敕》《審官西院敕》《審官東院敕》《提舉所敕》《都提舉市易司敕》《六曹敕》《六曹通用敕》《寺監(jiān)通用敕》《庫務(wù)通用敕》《六曹寺監(jiān)通用敕》《六曹寺監(jiān)庫務(wù)通用敕》《六尚局敕》《供奉庫敕》《戶部敕》《戶部度支敕》《金部敕》《倉部敕》《三班院編敕》《軍器監(jiān)敕》《在京祿敕》。
(二)宋朝令的立法數(shù)量
宋朝令最初適用的是開元二十五年的《唐令》。雖然在宋太宗淳化年間對《唐令》進行改造,即把用語、避諱改成宋朝的,但基本內(nèi)容是《唐令》的照搬。宋朝令在法律性質(zhì)上沒有發(fā)生過根本性變化,主要內(nèi)容是“設(shè)制立范”。宋朝意義上的令典及令的立法始于宋仁宗天圣年間制定《天圣令》時,當時對《唐令》進行了大規(guī)模的損益,把《唐令》與《天圣令》共同抄錄,即把新定的、沿用的編成《天圣令》,沒有編入的抄錄下來作為附錄放在《天圣令》中作為后備法律適用。宋朝令的編撰中“附令敕”是重要的過渡形式?!案搅铍贰绷⒎ㄊ加谔焓ツ觊g,此后被繼承,在嘉祐、熙寧年間都編撰過。宋人對令的理解較為統(tǒng)一。如嘉祐七年(1062年)夏四月壬午日韓琦在上所修《嘉祐編敕》時指出“其元降敕但行約束而不立刑名者,又析為續(xù)附,合帙凡五卷”?!独m(xù)資治通鑒長編》卷一百九十六,“仁宗嘉祐七年四月壬午”條,第4745頁。 元豐元年(1078年)十月蔡確在制定《元豐司農(nóng)敕令式》時對“令式”定義是“所定約束小者為令,其名數(shù)、式樣之類為式”?!独m(xù)資治通鑒長編》卷二百九十三,“神宗元豐元年十月甲寅”條,第5152頁。 《元豐敕令格式》中的定義是“約束禁止者皆為令”。元祐二年(1087年)十二月蘇頌的定義是“以約束為令,刑名為敕,酬賞為格”。宋神宗對敕令格式進行界定后,其定義成為國家立法標準,讓以前大量編入敕的法律很多被劃入“令格式”中,令得到快速發(fā)展。神宗朝后,令不管是從立法篇名還是卷數(shù)上看,都構(gòu)成了宋朝法律形式的主體。
宋朝令的立法成果,根據(jù)筆者考證有以下篇名:
1綜合性令典。宋朝修撰過12部不同的令典,其中11部頒行,分別是:《淳化令》《天圣令》《元豐令》《元祐令》《元符令》《政和令》《紹興令》《乾道令》《淳熙令》《慶元令》《淳祐令》。在11部中有10部是完全意義上的宋朝令典,因為第一部《淳化令》是在《唐令》基礎(chǔ)上修訂而成。在11部令典中,可以分為三種風格:《唐令》式令典,具體有《淳化令》和《天圣令》;《元豐令》式令典,具體有《元符令》《元祐令》和《政和令》;《紹興令》式令典,南宋諸朝令典屬于此。其中《元豐令》開創(chuàng)了宋朝令典新模式,原因是在對敕令格式進行新界定后,導致令典來源和性質(zhì)發(fā)生變化?!督B興令》是對北宋時期各類令典的綜合,特別是對《元豐令》至《政和令》的綜合,因為是在戰(zhàn)爭時期,令典制定只能是對北宋各個令典的總結(jié)與綜合。
2宋朝令典中的篇名。宋朝令的篇名除《慶元條法事類》殘卷中見到的37篇名外,通過筆者考察,可能有50篇,具體是:《官品令》《職制令》《宮衛(wèi)令》《存舉令》《選試令》《貢舉令》《公式令》《文書令》《公用令》《吏卒令》《假寧令》《祿令》《考課令》《賞令》《封爵令》《給賜令》《封贈令》《戶令》《田令》《軍防令》《軍器令》《衣服令》《儀制令》《鹵簿令》《祠令》《祀令》《時令》《樂令》《禮令》《服制令》《喪葬令》《賦役令》《倉庫令》《廄牧令》《關(guān)市令》《輦運令》《理欠令》《場務(wù)令》《度支令》《雜令》《醫(yī)疾令》《營繕令》《學令》《進貢令》《河渠令》《道釋令》《捕亡令》《獄官令》《辭訟令》《斷獄令》。
3機構(gòu)職能部門類令篇。共有73種,具體篇名有:《中書省令》《尚書省令》《樞密院令》《三省通用令》《三省樞密院通用令》《御史臺令》《內(nèi)侍省令》《尚書六曹寺監(jiān)通用令》《大理寺令》《大理寺右治獄令》《大宗正司令》《外宗正司令》《閣門令》《禮部令》《刑部令》《吏部令》《殿中省令》《殿中省通令》《尚書左右選令》《尚書左右選通用令》《尚書左右選侍郎右選通用令》《尚書左選侍郎左右選通用令》《尚書左選侍郎右選通用令》《尚書右選侍郎左右選通用令》《尚書侍郎左右選通用令》《尚書侍郎左右選考功通用令》《尚書侍郎右選通用令》《尚書侍郎右選考功通用令》《尚書侍郎右選司勛考功通用令》《尚書侍郎左選通用令》《尚書侍郎左選考功通用令》《尚書左選考功通用令》《尚書左選令》《尚書右選令》《尚書考功令》《尚書司勛令》《侍郎左選令》《侍郎右選令》《侍郎左右選通用令》《侍郎左選尚書考功通用令》《侍郎右選尚書考功通用令》《尚書司勛令》《吏部總類通用令》《吏部四選令》《吏部四選能用令》《吏部選令》《史部考功令》《尚書吏部七司令》《參附尚書吏部令》《侍郎左選參附令》《參附吏部四選令》《六曹令》《六曹通用令》《六曹寺監(jiān)庫務(wù)通用令》《寺監(jiān)務(wù)庫務(wù)通用令》《六尚局令》《供奉庫令》《提舉所令》《戶部令》《戶部通用令》《戶部度支令》《金部令》《倉部令》《司農(nóng)令》《榷茶司令》《轉(zhuǎn)運司令》《在京通用令》《開封令》《西京令》《景靈宮供奉令》《龍圖閣令》《寶文閣令》《天章閣令》。
4事類性令的篇名。共有54種,具體篇名有:《文臣關(guān)升條令》《新定皇親祿令》《親從親事官轉(zhuǎn)員令》《新定在京人從令》《新定諸軍直祿令》《歲令》《月令》《朔令》《明堂令》《車駕省方儀令》《祠祭令》《諸陵薦獻禮文儀令》《蜀坤儀令》《宗室及外臣喪葬令》《度支押令》《諸司庫務(wù)令》《諸司市務(wù)令》《都提舉市易司令》《馬遞鋪令》《常平免役令》《方田令》《鹽令》《茶令》《江淮湖浙路鹽令》《御制貢舉令》《禮部貢舉令》《貢舉通用令》《省試貢舉令》《府監(jiān)發(fā)解令》《御試省試府監(jiān)發(fā)解通用令》《貢士令》《御試貢士令》《雜修御試貢士令》《省試令》《太學令》《國子監(jiān)令》《國子監(jiān)太學辟廱令》《國子監(jiān)大學小學令》《國子監(jiān)支費令》《小學令》《諸路州縣學令》《內(nèi)外宗子大小學令》《內(nèi)外宮學令》《武學令》《律學令》《算學令》《書畫學令》《高麗令》《大遼令》《醫(yī)局令》《恤孤幼令》《教令》《保甲令》《在京通用儀制令》。
(三)宋朝格的立法數(shù)量
宋朝初期直接適用《唐格》,直到宋神宗元豐年間后,在重新界定格的定義后才得到快速發(fā)展。宋朝最初制定的格主要是在官吏管理與選拔上。這是繼承五代時期的傳統(tǒng),五代在適用唐格的同時主要制定《長定格》與《循資格》。宋朝對兩格的制定時間最早,而且數(shù)量增長較快。元豐年間制定的《元豐格典》主要規(guī)定獎酬,而且最有可能是《元豐新賞格》,以致當時的人對元豐格的理解是酬賞。然而,宋朝一直存在非酬賞方面的內(nèi)容,這在元豐年間后更為明顯。唐朝格在開元年間以前作為一種法律形式較為統(tǒng)一,但開元年間后,格開始出現(xiàn)多重意思,其中最重要的是“格后敕”,其相當于現(xiàn)在的“法律”。唐中后期的格后敕就是宋朝的敕?,F(xiàn)基本可以確定格的類型有兩種,即格典中的“格”和“格后敕”中的“格”?!案窈箅贰敝械摹案瘛笔欠傻耐ㄓ谜Z,后來甚至成為刑事法律的稱謂。對此,五代時人就指出《開元格》與《開成格》在性質(zhì)上是不同的,前者是規(guī)定官府的辦事流程,后者是規(guī)定刑事法律。后唐天成元年十一月二十一日御史臺、刑部和大理寺共同上奏時指出“今集眾商量,《開元格》多定條流公事,《開成格》關(guān)于刑獄?!保ā段宕鷷肪?,“定格令”,上海古籍出版社2006年版,第147頁。)這里的記載是十分準確的,因為這是當時爭議是適用《開元格》還是《開成格》問題時的結(jié)論。 《開成格》主要是對律典與疏議的解釋與補充的產(chǎn)物。宋朝格的特點是規(guī)定酬賞、官員遷轉(zhuǎn)的數(shù)限、官員管理、科舉考試的具體程序和內(nèi)容等。
根據(jù)筆者考證,宋朝格的立法成果有以下篇名:
1綜合性格典。宋朝綜合性格典的數(shù)量最少有8部,具體是:《元豐格》《元符格》《政和格》《紹興格》《乾道格》《淳熙格》《慶元格》《淳祐格》。不能確定的有6部,其中最有可能的是《元祐格》《崇寧格》和《大觀格》,最不能確定的是《熙寧格》《紹圣格》和《隆興格》。從確定的綜合格典看,《元豐格》和《元符格》應(yīng)是同一類型?!墩透瘛?,特別是《紹興格》后應(yīng)是同一類型。從南宋朝的綜合格典看,卷數(shù)都在30卷。宋朝格典的篇名,現(xiàn)在可以從《慶元條事類》殘卷中看到《慶元格》中的16篇,分別是:《賞格》《給賜格》《吏卒格》《考課格》《輦運格》《假寧格》《薦舉格》《封贈格》《服制格》《選試格》《驛格》《雜格》《斷獄格》《軍防格》《田格》《道釋格》。從各種材料看,還可能存在《大禮格》《學格》《禮格》和《廄牧格》等。南宋時期格典的篇名約有30篇,最少應(yīng)有16篇。
2賞格類篇名。賞格是宋朝格類法律中的重要組成部分,考察現(xiàn)有史料,篇名有35種,具體是:《元豐賞格》《吏部通用酬賞格》《淳熙一州一路酬賞格》《淳熙總類賞格》《雜賣場賞罰格》《鹽法賞格》《私茶賞格》《諸路水陸綱運賞格》《行在綱運賞格》《諸路和糴募民綱運米賞格》《兩浙路海綱運賞格》《四川運米賞格》《四川金銀綱運賞格》《江西上供米綱賞格》《守令墾田殿最格》《淮東、江東、兩浙、湖北州縣歲較營田賞罰格》《州縣墾田增虧賞罰格》《守貳、令尉營田增虧賞罰格》《諸色淮南墾田賞格》《力田賞格》《諸軍及配軍逃入彬桂界捕獲賞格》《賊徒相招首罪賞格》《捕賊補官格》《捕獲私鑄銅錢賞格》《行見賞格》《秋試諸軍賞格》《將士戰(zhàn)傷死者推恩格》《招禁軍官員賞格》《康定行軍賞罰格》《秘書省獻書賞格》《孳生牧馬監(jiān)賞罰格》《場務(wù)官賞格》《巡教使臣罰格》《納米補官賞格》《司勛賞格》。
3官吏選拔、管理類格。共有56種,具體篇名有:《長定格》《循資格》《吏部七司格》《吏部四選格》《銓曹格》《選官格》《材武格》《元豐官制格》《政和都官格》《中書官制格》《司封格》《尚書戶部司勛格》《六曹通用格》《尚書侍郎左右選通用格》《尚書侍郎左選通用格》《尚書侍郎右選通用格》《尚書右選侍郎左右選通用格》《尚書左選格》《尚書右選格》《侍郎左選格》《侍郎左選尚書司勛通用格》《侍郎右選格》《尚書考功格》《司封考功格》《寺監(jiān)通用侍郎右選格》《請受格》《銓試格》《敘格》《勒停格》《御試省試府監(jiān)發(fā)解通用敕格》《內(nèi)外通用貢舉格》《祿格》《在京祿格》《以階易官寄祿格》《御史臺彈奏格》《考試進士新格》《武臣試格》《在京校試諸軍技藝格》《大小使臣呈試弓馬藝業(yè)出官試格》《武臣薦舉格》《薦舉事實格》《試刑法避親格》《槍手及射鐵簾格》《選試武士弓馬去留格》《武臣關(guān)升格》《回授格》《補蔭新格》《廢免人敘格》《大觀告》《轉(zhuǎn)員旁通格》《諸班直諸軍轉(zhuǎn)員格》《親從親事官轉(zhuǎn)員格》《轉(zhuǎn)廳格》《龍圖、天章、寶文、顯謨閣學士蔭補推恩格》《開封六曹官制格》《中書省官制事目格》。
4機構(gòu)設(shè)置、管理類格。共有29種,具體篇名有:《中書省格》《尚書省格》《樞密院格》《三省通用格》《三省樞密院通用格》《大宗正司格》《殿中省格》《閣門格》《客省格》《四方館格》《吏部格》《刑部格》《兵部格》《軍馬司格》《巡尉格》《提舉所格》《六尚局格》《供奉庫格》《諸路歲貢六尚局格》《戶部度支格》《金部格》《倉部格》《左藏庫格》《尚書度支事目格》《比部官格》《景靈宮供奉格》《諸司格》《諸司庫務(wù)格》《學士院格》。
5教育禮制類格。共有19篇,具體篇名有:《國子監(jiān)格》《國子監(jiān)大學小學格》《太學格》《武學格》《律學格》《小學格》《書畫學格》《太學格》《算學格》《國子監(jiān)小學格》《宗子大小學格》《國子監(jiān)太學避廱格》《諸路州縣學格》《大禮格》《祠祭格》《祠祭合差行事官空目格》《賞賜格》《夏祭格》《明堂格》。
6其他類格。共有14種,具體篇名有:《五服年月格》《政和編配格》《殺情理輕重格》《侵移擅用格》《常平免役格》《禁止抑買酒曲格》《保甲格》《教閱格》《馬遞鋪格》《在京通用格》《限田格》《經(jīng)制錢格》《非當職官及吏人駁正格》《運銅出出剩格》。
(四)宋朝式的立法數(shù)量
宋朝初期主要適用《唐式》,宋太宗淳化年間對《唐式》進行過修訂,修訂的情況與《淳化令》相同,史稱《淳化式》。宋朝式典正式出現(xiàn)是《元豐式》,到《紹興式》達30卷。從《慶元條法事類》殘卷看,式主要是規(guī)定各類公文書寫的要素、格式及國家設(shè)定的各類度量衡的標準。然而,從《宋會要輯稿》中較全存留的《支賜式》和《孝贈式》看,式中有大量內(nèi)容不是公文程式,因為這兩個式的內(nèi)容是規(guī)定兩種情況下對不同官員贈賜財物的數(shù)量,而且法律中明確“舊式”與新式的不同。宋朝式的大量立法主要是為實現(xiàn)國家管理中的公文書寫的規(guī)范化、度量衡標準的統(tǒng)一,國家對官員不同情況下賞賜數(shù)量的法定化等。當然,對宋朝的式,特別是神宗朝以后的式,有學者認為就是公文程序。這種結(jié)論是依據(jù)對神宗朝元豐年間制的五卷式典定義得出的,認為宋朝式是公文程式始于霍存福。參見霍存福:《唐式佚文及其復原諸問題》,載楊一凡主編:《中國古代法律形式研究》,社會科學文獻出版社2011年版,第245頁。此種觀點被呂志興繼承。參見呂志興:《宋代法律形式及其相互關(guān)系》,載楊一凡主編:《中國古代法律形式研究》,第342頁?;舸娓L岢龃擞^點的依據(jù)是《宋史·刑法志》中對《元豐式》的記載,“表奏、賬籍、關(guān)牒、符檄之類凡卷,有體制???,皆為式”,進一步考察此史料來源,則是在制定《元豐敕令格式》后在上奏時對“敕令格式”的解釋。此材料始見于《續(xù)資治通鑒長編》中。要指出的是考察宋朝“式”的性質(zhì)不能僅用《元豐式》的性質(zhì),因為此后“式”在內(nèi)容上發(fā)生了很大的變化,同時還有大量其他單行式存在。 而宋朝式的內(nèi)容遠多于此,僅式典到《紹興式典》就有30卷,這個數(shù)字在卷數(shù)上就超過唐朝時《唐式》20卷。如《慶元條法事類》中《文書式》主要規(guī)定的是避諱用字,而不是公文程式。
根據(jù)筆者考證,宋朝式的立法成果有以下篇名:
1綜合性式典。共12部,具體是:《淳化式》《元豐式》《元祐式》《元符式》《大觀式》《政和式》《紹興式》《乾道式》《紹興式》《淳熙式》《慶元式》《淳祐式》。在這12部中,可以確定的有11部,即除《大觀式》外其他11部。宋朝意義上的有10部,即除《淳化式》和《大觀式》。宋朝12部綜合性式典在數(shù)量上,《淳化式》有30篇;《元豐式》有5卷;《元祐式》有6卷,125條;《紹興式》有30卷。其中《元符式》和《政和式》的卷數(shù)應(yīng)在30卷。篇名上僅有《慶元式》可以知道有18篇,具體是:《考課式》《文書式》《職制式》《斷獄式》《雜式》《薦舉式》《給賜式》《道釋式》《封贈式》《選試式》《賞式》《倉庫式》《場務(wù)式》《理欠式》《賦役式》《服制式》《戶式》《廄牧式》。根據(jù)筆者考究,宋朝式典可能出現(xiàn)過以下30篇,具體是:《考課式》《文書式》《職制式》《斷獄式》《雜式》《薦舉式》《給賜式》《道釋式》《封贈式》《選試式》《賞式》《倉庫式》《場務(wù)式》《理欠式》《賦役式》《服制式》《戶式》《廄牧式》《祿式》《貢舉式》《官品式》《儀制式》《大禮式》《南郊式》《儀禮式》《孝贈式》《支賜式》《賞賜式》《葬式》《進貢式》。這樣南宋時式典30卷中每卷一篇的篇名可能就是此種結(jié)構(gòu)。
2機構(gòu)職能類式。共有38種,具體篇名有:《中書省式》《尚書省式》《三省通用式》《三省樞密院通用式》《大宗正司式》《尚書左選式》《尚書右選式》《侍郎右選式》《尚書侍郎左右選通用式》《吏部式》《吏部七司式》《殿中省式》《提舉所式》《六尚局式》《供奉庫式》《度支式》《金部式》《倉部式》《禮部式》《工部式》《武部式》《學士院式》《入內(nèi)內(nèi)侍省式》《在京諸司庫務(wù)式》《新定在京人從式》《官品式》《太醫(yī)局式》《諸司式》《內(nèi)諸司式》《司農(nóng)司式》《三省儀式》《三司式》《在京通用式》《六曹寺監(jiān)通用式》《一州一路會計式》《六尚供奉式》《宮人祿式》《將作監(jiān)式》。
3選舉考試類式。主要涉及到官員的考選、考核,科舉考試時的各類樣式等,共有15種,具體篇名有:《貢舉式》《制授敕授奏授告身式》《武舉式》《審官東院式》《貢舉通用式》《司封考功式》《左選式》《旁通式》《薦舉式》《元豐官制式》《御試貢舉式》《省試貢舉式》《府監(jiān)發(fā)解式》《御試省試府監(jiān)發(fā)解通用敕式》《吏部四選式》。
4教育學校類式。宋朝教育、學校管理類式的規(guī)定十分詳細,涉及到中央與地方,共有11種,具體篇名有:《國子監(jiān)式》《宗子大小學式》《國子監(jiān)太學辟廱式》《太學式》《小學式》《諸路州縣學式》《書畫學式》《算學式》《律學式》《武學式》《大學式》。
5禮制國交類式。主要是關(guān)于禮儀和國交程式中的規(guī)定。宋朝禮制類式規(guī)定十分詳細,而且從存留下來的《孝贈式》《支賜式》看,內(nèi)容結(jié)構(gòu)與《慶元式》的內(nèi)容結(jié)構(gòu)十分不同,它不是具體的文書樣式。共有27種,具體篇名有:《大禮式》《南郊式》《北郊式》《祭祀儀式》《景靈宮供奉式》《夏祭式》《儀注式》《儀禮式》《祀賽式》《孝贈式》《支賜式》《祭酺禮式》《明堂式》《賞賜式》《道場齋醮式》《葬式》《宗室外臣葬式》《諸陵薦獻供奉式》《成服儀式》《講筵式》《祠祭合差行事官缺目式》《熙寧新定節(jié)式》《熙寧新定時服式》《高麗入貢儀式》《高麗女真排辨式》《大遼式》《諸蕃進貢式》。
6其他雜類式。涉及到驛站馬料等管理、特定機器的制作等。共有20種,具體篇名有:《官馬俸馬草料等式》《隨酒式》《馬遞鋪特支式》《馬遞鋪式》《四時聽選式》《報水旱期式》《諸州錄事、縣令、簿尉歷子合書式》《淮楚間踏犁式》《磨勘式》《常平免役式》《鹽法式》《茶法式》《教式》《弓式》《營造法式》《均稅條約并式》《木羽弩箭式》《造成今古權(quán)量律度式》《保狀式》《軍資庫式》。
宋朝刑統(tǒng)、敕、格、式和令的關(guān)系,不能簡單用“本”與“支”解釋,這與刑事法律方面幾種法律形式略有不同,因為律、疏議、刑統(tǒng)、敕和斷例是一個層層派生的關(guān)系,而且同屬刑事法律,較為容易理解?,F(xiàn)在較難理解的是格、式與令的關(guān)系,因為三者同為非刑事法律內(nèi)容,加上學術(shù)界基本接受日本學者提出的律令法律體系的概念,即律與令是并列的兩種基本法律,那自然就會得出令與格式的關(guān)系應(yīng)是“本”與“支”。有學者認為神宗朝后宋朝格式性質(zhì)發(fā)生重大變化,表現(xiàn)在“格”成為“令”的細則性規(guī)定,“式”成為公文程式。前引B23呂志興文,第342頁。 這種觀點的出現(xiàn)可推到日本學者仁井田陞那里,因為他認為唐令式之間的關(guān)系是“本”與“支”。對此,霍存福提出過不同意見。前引B23霍存福文,第242頁。 筆者認為宋朝令與格的關(guān)系不能用細則性規(guī)定來界定,式不能僅認為是公文程式。這不僅從前面對令、格、式的立法篇名上能看出,就是從具體的法律內(nèi)容上也能看出。宋朝對敕令格式的區(qū)分不是現(xiàn)代法學中部門法分類體系,而是中國古代對國家管理中不同規(guī)范體系調(diào)整手段分類理論的產(chǎn)物,它們之間是一種并列加互補的關(guān)系。
三、宋朝法律文件的命名體系
宋朝法律文件的命名體系根據(jù)不同的標準,基本上可以分為法典命名體系和一般性法律命名體系。一般性法律命名可以分為事類性命名和機構(gòu)性命名兩類。事類性命名主要是按照法律調(diào)整的對象和性質(zhì)命名,機構(gòu)類命名是按法律適用和制定的機構(gòu)命名。事類性命名的如《大禮令》《五服年月敕》等。機構(gòu)類命名在宋朝敕令格式中普遍存在,成為中國古代法律命名的重要組成部分。這與中國古代立法權(quán)往往由各職能掌握有關(guān),各機構(gòu)根據(jù)自己的需要立法后交中央最高機構(gòu)審議,最后由皇帝裁定頒行,如《中書省敕》《樞密院敕》《刑部格》《吏部格》《吏部司勛令》《吏部左選格》等。
宋朝綜合性法典篇名主要按律典與令典兩種結(jié)構(gòu)體系命名。律典篇名體系命名主要適用在刑事法律領(lǐng)域,在宋朝采用此類命名體系的有敕典、斷例和隨敕申明、申明刑統(tǒng),這四類法律篇名分類與命名都按律典的十二篇結(jié)構(gòu)和命名體系進行;令典命名體系主要適用在格式兩種綜合性法典的命名中,宋朝格式綜合法典中各篇名都是用令典的篇名。
四、宋朝敕、令、格、式法典類型
宋朝在立法上最有成就的是綜合性敕典、令典、格典和式典的編撰和完善,使國家的立法出現(xiàn)了最具特色的法典法律體系。當然,四種綜合性法典是具有可變性的,這與宋朝刑事法律中三個基本法典的超穩(wěn)定性構(gòu)成了“動”與“靜”的關(guān)系。宋朝刑事法律中三個超穩(wěn)定性的法典分別是《唐律》、《唐律疏議》和《宋刑統(tǒng)》。宋朝四種綜合性法典立法形成經(jīng)歷了近一百年的發(fā)展演變才最后定型。
敕典編撰體系的變遷是整個法典立法體系變遷的關(guān)鍵。這個變遷具體是從宋朝初期綜合性編敕到真宗、仁宗時期把敕獨立出來,形成敕典與附令敕再到獨立敕典和令典、格典和式典三個時期。宋神宗元豐年間是最后的形成時期,元豐年間把敕令格式重新界定,在立法上同一事類根據(jù)調(diào)整手段的不同被劃分到敕令格式四種法律形式中分別立法,國家立法出現(xiàn)了新的分類體系,促使了宋朝立法的快速發(fā)展。宋神宗朝重新形成的綜合性法典立法體例并不排斥四類法律中單行立法的存在。平時根據(jù)需要制定的大量單行立法,在進行再次綜合立法時會把這些法律吸收到相應(yīng)綜合性敕令格式法典的事類篇中。
宋朝綜合性敕令格式法典可以分為兩種類型,即一般性敕、令、格、式綜合性法典和專門性敕、令、格、式法典。前者代表有《元豐敕令格式》《元符敕令格式》《政和敕令格式》《紹興敕令格式》《乾道敕令格式》;后者有《吏部七司敕令格式》《國子監(jiān)敕令格式》等。由此,國家立法越來越分工細密,結(jié)構(gòu)合理。當然,由于宋朝敕、令、格、式的立法分類不是按調(diào)整對象,而是按調(diào)整的形式,這會導致立法上出現(xiàn)新問題,那就是同一性質(zhì)的法律被分別制定入敕、令、格、式四種不同法律形式中,導致使用上的不方便。這就是唐宋時期“事類”立法興起的重要原因。
五、宋朝立法成就與國家治理目標的實現(xiàn)
宋朝在法律建設(shè)上獲得了較高成就。宋朝的政權(quán)是在后周基礎(chǔ)上建立起來的,而且在政權(quán)更迭中沒有出現(xiàn)顛覆性破壞。只是初期忙于統(tǒng)一各地的戰(zhàn)爭,在法制建設(shè)上投入不夠,到宋太宗時在立法進程上開始加快。宋朝立法高峰期是宋神宗朝至南宋孝宗朝。若再細劃分,可以分為北宋的神宗、哲宗和徽宗時期和南宋的高宗、孝宗時期兩個階段。北宋神宗、哲宗和徽宗時期是創(chuàng)立時期,體現(xiàn)了法律建設(shè)的新發(fā)展。南宋初期立法更多是對北宋立法成果的總結(jié)與整理。宋朝國家立法成績十分顯著,最多時期達5000卷左右。宋哲宗元祐元年司馬光在奏折中提到當時的法律多達4694冊。元祐元年(1086年)八月丁酉司馬光札子:“勘會近歲法令尤為繁多,凡法貴簡要,令貴必行,則官吏易為檢詳,咸知畏避。近據(jù)中書、門下后省修成《尚書六曹條貫》,共計三千六百九十四冊,寺監(jiān)在外;又據(jù)編修諸司敕式所,申修到敕令格式一千余卷冊?!薄独m(xù)資治通鑒長編》卷三百八十五 “元佑元年八月丁酉條”,中華書局1992年版,第9380頁。同條中錄有“舊錄:三省言:中書、門下后省修成《六曹條貫》及看詳共計三千六百九十四冊,寺監(jiān)在外;又據(jù)編修諸司敕式所修到敕令格式一千余卷?!?從上面可知,神宗晚期法律數(shù)量多達4694冊,從卷數(shù)上看應(yīng)在同樣的數(shù)量中。宋徽時期這個數(shù)量可能還在增加,最有可能在5000卷?!队窈!ご疚鯒l法事類》中記載宋孝宗時有3125卷?!白郧篮笮滦拗畷淙б话俣寰怼??!队窈!肪?6,“淳熙條法事類”,上海古籍出版社1987年版,第1263頁。
不管是從立法數(shù)量還是立法質(zhì)量、立法結(jié)構(gòu)上看,在宋仁宗朝時基本上就建立起了每事都有法律的法制成就,實現(xiàn)了國家治理中“有法可依”。從宋朝的治理追求看,國家治理上兩個基本目標是政治上實現(xiàn)儒家的“文治”,法律上實現(xiàn)法家的“法治”。從國家治理歷史上看,仁宗朝后基本實現(xiàn)了兩個目標。因為政治上國家基本實現(xiàn)士大夫與君主共治,即文官,或說儒家士大夫獲得了前所未有的政治權(quán)力和地位,實現(xiàn)了文彥博所說的君主與士大夫共治天下的理想。此種觀點始于宋神宗與文彥博的爭論。文氏反對神宗的改革,認為改革損壞士大夫的利益?!皬┎┯盅裕骸孀诜ㄖ凭咴?,不須更張以失人心。上曰:‘更張法制,于士大夫誠多不悅,然于百姓何所不便?彥博曰:‘為與士大夫治天下,非與百姓治天下也。上曰:‘士大夫豈盡以更張為非,亦自有以為當更張者?!薄独m(xù)資治通鑒長編》卷二百二十一 ,“神宗熙寧四年三月戊子”條,第5370頁。 宋朝儒家思想下的士大夫在政治上的地位與作用是學術(shù)界公認的。這是儒家士大夫理想中的最高政治目標。在法制上,隨著國家的建設(shè),立法越來越細,實現(xiàn)了法制上的“依法而治”。宋朝最高權(quán)力者對法律也較為遵守,成為中國古代君主制下的官僚政治體系的理想時期。如宋孝宗就提出過“大凡法度,須是上下堅守”、“國家承平二百余年,法令明備,講若劃一,償能守之,自足為治”等?!端螘嫺濉?,“帝系一一”,下“法度須是上下堅守”條和“謂法令明備守之自足為治”條,第241—242頁。 從國家治理的“平常性”看,宋朝社會可能是中國古代社會中最為“禮治”宋朝在禮治建制上成就十分明顯。按《文獻通考》記載,宋朝制定過與禮有關(guān)的規(guī)范有“《開寶通禮》二百卷,御史中丞洛陽劉溫叟永齡等撰。開寶四年五月,命溫叟及李昉、盧多遜、扈蒙、楊昭儉、賈黃中、和峴、陳諤以《開元禮》重加損益,以成此書;《太常新禮》四十卷,《天圣鹵簿圖記》十卷,《大饗明堂記》二十卷、《紀要》二卷,《元豐郊廟奉祀禮文》三十卷,《閤門儀制》十二卷,《政和五禮新儀》二百四十卷、《目錄》五卷,紹興《政和五禮撮要》十五卷,紹熙《政和冠昏喪祭禮》十五卷”。參見《文獻通考》卷187,“經(jīng)籍考十四·經(jīng)·儀注”。 與“法治”時期。
六、宋朝法律形式在中國古代法律形式變遷中的作用
宋朝的法律分類繼承唐朝的發(fā)展趨勢,越來越細,而且把律、敕、令、格、式、斷例和申明發(fā)展到極至,讓法律分類體系陷入了細而繁的境地。這種分類體系是一種學理型的分類,與適用型分類不相適應(yīng)。從理論上看,這種分類體系是漢朝經(jīng)學發(fā)展的產(chǎn)物,或說儒學發(fā)展中流派層出的產(chǎn)物。這種法律分類出現(xiàn)的問題從唐朝就有所呈現(xiàn)。為此,唐朝玄宗朝就出現(xiàn)新的立法技術(shù)以解決此方面的問題,那就是事類立法技術(shù)的出現(xiàn),而事類立法的基礎(chǔ)是按法律性質(zhì)把法律分為門,而不是按調(diào)整手段進行劃分。典型代表唐朝最成熟、最有成就的四典制定后立馬就修訂《開元格式律令事類》。《唐會要·定格令》中記載有“又撰《格式律令事類》四十卷,以類相從,便于省覽,奉敕于尚書都省寫五十本,頒于天下”。(《唐會要》卷39,“定格令”,上海古籍出版社2006年版,第822頁。)此后,唐朝至少還制定過兩部此類法律?!爸链笾形迥晁脑拢滩渴汤蓜兊确铍沸蕖洞笾行谭ńy(tǒng)類》六十卷,起貞觀二年六月二十八日,至大中五年四月十三日,凡二百二十四年雜敕,都計六百四十六門,二千一百六十五條。至大七年七月左衛(wèi)率府倉曹參軍張戣編集律令格式條件相類者,一千二百五十條,分為一百二十一門,號曰《刑法統(tǒng)類》,上之?!保ā短茣肪?9,“定格令”,上海古籍出版社2006年版,第824頁。)這三部法典都是采用事類體例編撰。 宋神宗朝后在立法上出現(xiàn)雙向發(fā)展:一方面法律立法中分類越來越細,另一方面開始出現(xiàn)新的綜合性事類立法。這種特征到南宋時開始加快,最典型的代表是吏部七司的立法,紹興時期吏部七司立法被分成22種次類進行分別立法,每種下再分為敕、令、格、式、申明,導致法律十分繁雜,如左選、右選下又分為敕、令、格、式、申明,讓使用查找十分不方便,于是出現(xiàn)把吏部七司法律按事類立法的客觀需要。孝宗時,在制定基本法律時按敕、令、格、式、申明來制定。為了使用方便,出現(xiàn)把五類法律按門類重新編撰的事類立法。這種立法技術(shù)在元朝成為“斷例”與“格例”立法分類的基礎(chǔ)。斷例與格例立法分類把宋朝所有與刑事有關(guān)的法律歸入“斷例”中,所有與非刑事法律有關(guān)的法律歸入“格例”,使法律分類再次走向簡約。明朝基本上繼承了元朝的立法傳統(tǒng),把元朝的“斷例”和“格例”簡化成“律”與“例”。這種立法分類可以說是宋朝立法發(fā)展的結(jié)果。當然,“律”與“例”的關(guān)系在本質(zhì)上是一種“本”與“支”的關(guān)系。這在法律分類上會存在一個問題,那就是容易出現(xiàn)律以刑事法律為主,而“例”又包含以前的令的內(nèi)容,讓“例”的性質(zhì)出現(xiàn)混亂。這就是學術(shù)界對明清兩朝“律”和 “例”的關(guān)系爭議層出的原因。因為明清兩朝在刑事法律領(lǐng)域內(nèi),律與例是一種“本”與“支”的關(guān)系,如明朝的《大明律》與《問刑條例》。但其他的非刑事內(nèi)容的條例與《大明律》就不構(gòu)成這種關(guān)系。學術(shù)界考察例與律關(guān)系時若不注意以上問題,就很難有實證上的突破。這就是當有學者提出中國古代法律中存在律例體系難獲認同的原因。劉篤才提出中國古代法律體系應(yīng)從律令體系轉(zhuǎn)向律例體系。參見劉篤才:《律令法體系向律例法體系的轉(zhuǎn)換),載《法學研究》2012年第6期。 明清時期例雖然有條例、則例之分,但總體上都被納入例的種類。這種混亂到清朝得到了適當?shù)募m正,把與刑事有關(guān)的法律主要界定在律與條例之中,非刑事法律界定在則例之中。清朝條例成為刑事法律的核心與明朝時條例發(fā)展有關(guān),因為明朝制定的重要刑事法律——《問刑條例》被稱為“條例”,而《問刑條例》的性質(zhì)與內(nèi)容與宋神宗朝后的《敕典》是相似的。明清兩朝改變了唐宋元時期條例、則例的內(nèi)涵和外延,讓條例、則例的內(nèi)容更加豐富、穩(wěn)定。清代則例成為十分重要的法律術(shù)語,是整個國家立法中大量法律種類的通用名稱。清朝則例使用在法律領(lǐng)域有會典則例、六部和各院寺監(jiān)則例、中央機關(guān)下屬機構(gòu)的則例和特定規(guī)定事務(wù)則例,以則例為名的法律文件多達851種。楊一凡:《清代則例列纂修》,載前引B23楊一凡主編書。 現(xiàn)在基本可以得出明清時期法律的基本形式是律與例,而例又可以分為條例與則例兩大系列,其中條例吸納了唐宋時期刑事法律內(nèi)容的諸法律形式,則例吸納了唐朝時期非刑事法律的諸法律形式。