雷春紅

摘要：《婚姻法（修正案）》關于夫妻財產制的規(guī)定體現出力求平衡個人利益、家庭利益和社會利益的價值取向，但《婚姻法解釋（三）》的某些規(guī)定過于保護個人財產權利，直接適用《物權法》《合同法》規(guī)則處理夫妻財產糾紛案件，造成婚姻當事人利益失衡?；谏鐣{查和現今人們婚姻家庭價值觀念的考察結果，我國夫妻財產制的立法應確立平衡個人利益、家庭利益和社會利益的價值取向，在此基礎上構建獨立的夫妻財產法律制度。

關鍵詞：夫妻財產制度婚姻家庭利益平衡

中圖分類號：DF55 文獻標識碼：A 文章編號：1673-8330（2016）01-0043-12

法的價值取向，即法的目的價值，是法所確認并加以實現的價值?！袄嬉?guī)律是法律的基礎，法律制度實質上是一種利益制度。同時，法律關系實質上就是利益關系，立法過程也就是利益的分配過程”。 ①家庭是社會的細胞，存在個人利益、家庭利益和社會利益的沖突與協(xié)調問題。上世紀90年代，計劃經濟體制向市場經濟體制轉變，針對家庭領域出現的新情況和新問題，2001年《婚姻法（修正案）》關于夫妻財產制度做了較大的修改和完善，并設立新的制度，主要體現在：縮小夫妻共同財產的范圍、設立夫妻個人財產制度、完善約定夫妻財產制等，《婚姻法（修正案）》在夫妻財產制上的立法呈現出逐步向個體利益與社會利益均衡方向發(fā)展的態(tài)勢。②筆者認為，《婚姻法（修正案）》關于夫妻財產制的規(guī)定體現出力求平衡個人利益、家庭利益和社會利益的價值取向。

進入21世紀，我國社會主義市場經濟體制已逐步建立和完善，居民家庭財富增多，私權意識增強，由于各種因素引發(fā)的家庭矛盾往往最終集中體現在家庭財產的分配和爭奪上。《婚姻法解釋（三）》的出臺，統(tǒng)一了許多家庭財產糾紛案件的裁判依據，但不少規(guī)定值得商榷。直接適用《物權法》《合同法》規(guī)則調整夫妻財產關系，其結果導致夫妻利益失衡。保護個人財產權益的法律規(guī)定走在前列了，但保護家庭中弱者權益的法律規(guī)定卻相對落后，背離了《婚姻法》關于夫妻財產制規(guī)定的價值取向。筆者通過開展社會調查，并從家庭社會學角度研討我國現今人們的婚姻家庭價值觀念，為確定我國夫妻財產制平衡個人利益、家庭利益和社會利益的價值取向提供依據，在此基礎上提出構建獨立的夫妻財產制度的設想。

一、《婚姻法解釋（三）》關于夫妻財產制規(guī)定的價值取向分析

2001年《婚姻法（修正案）》施行至今，最高人民法院相繼出臺了三部司法解釋，大部分內容是關于夫妻財產關系的規(guī)定?！痘橐龇ń忉專ㄈ饭?9個條文，關于夫妻財產關系的規(guī)定有12條，即第4—7條、第10—16條和第18條，約占6316%。其中，婚姻不動產的歸屬和離婚時利益分配的規(guī)定是廣大民眾普遍關注的問題，但對其利弊一直爭議不斷，所反映出的價值取向也值得商榷。

（一）夫妻一方婚前個人財產在婚后產生的孳息和自然增值歸屬的規(guī)定

《婚姻法解釋（三）（征求意見稿）》第6條曾規(guī)定：“夫妻一方的個人財產在婚后產生的孳息或增值收益，應認定為一方的個人財產；但另一方對孳息或增值收益有貢獻的，可以認定為夫妻共同財產?！钡鄶狄庖娬J為，征求意見稿中的“貢獻”一詞不是法律用語，理解上也會產生歧義，審判實踐中很難把握。經過反復斟酌，《婚姻法解釋（三）》第5條明確規(guī)定：夫妻一方個人財產在婚后產生的收益，除孳息和自然增值外，應認定為夫妻共同財產。孫軍工：《關于最高人民法院適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（三）的新聞發(fā)布稿》，資料來源于騰訊新聞：http：//newsqqcom/a/20110812/001034htm，最后訪問時間：2014年12月1日。 此規(guī)定縮小了夫妻共同財產的范圍，增加了夫妻個人特有財產的種類。其根據是夫妻一方個人財產在婚后產生的孳息和自然增值，另一方沒有投入和付出，即使有，審判實踐中難以把握，所以不能認定為夫妻共同財產。

如此處理顯然過于粗糙、草率，婚后自然孳息的取得往往是夫妻共同勞動的結果，例如，婚后夫妻另一方進行土地耕作、澆灌、飼養(yǎng)動物、栽培植物等，收獲的自然孳息認定為夫妻一方的個人財產，有失公允。有的法院將此認定為因生產而原始取得，可確定為夫妻共同財產。但是，“生產不是一種取得所有權的獨立方法，而是在不同的生產條件下體現著不同的所有權取得方法。例如，從事牧業(yè)生產以取得仔畜，為天然孳息的收取；而從事遠洋捕撈生產作業(yè)以取得海生動植物，則為無主物的先占取得”。彭萬林主編：《民法學》，中國政法大學出版社2007年版，第243頁。 此做法避開《婚姻法解釋（三）》第5條的適用，但理由牽強，反而造成法理的混亂。法定孳息的取得同樣會有對方的付出，例如，夫妻一方婚前的個人房產，在婚后雙方共同管理、修繕、裝修等，投入了管理或勞務，獲取的租金應當認定為夫妻共同財產。另有觀點認為，租金宜作經營性收益看待，而不是法定孳息，租金收益應當屬于夫妻共同共有。參見杜萬華、程新文、吳曉芳：《〈關于適用婚姻法若干問題的解釋（三）〉的理解與適用》，載《人民司法》2011年第17期。 簡單地適用《物權法》孳息歸原物所有人所有的規(guī)則，出于方便審判的考慮，所做出的規(guī)定將造成夫妻間利益分配的不公平。

（二）夫妻一方婚前貸款購買、婚后雙方共同還貸的不動產歸屬和利益分配的規(guī)定

《婚姻法解釋（三）》第10條規(guī)定：“夫妻一方婚前簽訂不動產買賣合同，以個人財產支付首付款并在銀行貸款，婚后用夫妻共同財產還貸，不動產登記于首付款支付方名下的，離婚時該不動產由雙方協(xié)議處理。依前款規(guī)定不能達成協(xié)議的，人民法院可以判決該不動產歸產權登記一方，尚未歸還的貸款為產權登記一方的個人債務。雙方婚后共同還貸支付的款項及其相對應財產增值部分，離婚時應根據婚姻法第三十九條第一款規(guī)定的原則，由產權登記一方對另一方進行補償。”此規(guī)定考慮到了婚姻關系存續(xù)期間，夫妻一方對另一方購置不動產的貢獻，但適用卻產生不公平的后果。有學者指出，在婚姻家庭生活中，投資是多元的，決不僅僅是房產一項，在我國現實仍是男強女弱、男尊女卑的結構下，這些規(guī)則適用的結果是不平等的。蔣月、陳朝侖、周航、黎乃忠：《聚焦婚姻法司法解釋（三）》，載《中國審判》2011年第10期。 筆者認為，這一表面周全的規(guī)定存在缺陷：

1《婚姻法解釋（三）》第10條與第5條的規(guī)定不銜接。不動產的增值屬于自然增值（被動增值），根據《婚姻法解釋（三）》第5條的規(guī)定，應該屬于產權登記方的個人財產。但該解釋第10條第2款又規(guī)定產權登記方應對共同還貸部分及相對應的財產增值部分予以補償，自相矛盾，既然個人財產的增值屬于個人財產，就無需就增值部分對他方進行補償。陳葦、石婷：《中國法學會婚姻家庭法學研究會2011年年會綜述》，載《西南政法大學學報》2012年第1期。 《婚姻法解釋（三）》第10條沒有區(qū)分一方婚前購買不動產用于投資還是自住，如果一方婚前旨在投資而貸款購買的不動產，例如商鋪或用于盈利的商品房等，該不動產在婚后的增值部分應認定為投資收益，根據《婚姻法解釋（三）》第5條規(guī)定屬于夫妻共同財產?？梢?，《婚姻法解釋（三）》第10條與第5條的規(guī)定并不銜接。

有觀點認為，這類房產完全認定為夫妻共同財產或者一方的個人財產都不太公平，該房產實際是婚前個人財產（婚前個人支付首付及還貸部分）與婚后共同財產（婚后雙方共同還貸部分）的混合體，《婚姻法解釋（三）》第 10 條規(guī)定離婚時處理此類糾紛的主導原則是， 既要保護個人婚前財產的權益，也要公平分割婚后共同共有部分的財產權益，同時還不能損害債權人銀行的利益。前引⑤杜萬華、程新文、吳曉芳文。 但是，當離婚時雙方不能就此類不動產的歸屬達成協(xié)議時，將不動產判歸產權登記方的規(guī)定，參與還貸一方只獲得有限的補償，實際上就產生了不公平的法律后果，尤其婚后共同還貸部分占不動產總價款超過50%的情形，參與還貸的非產權登記方的付出與得到的補償不成正比。

2非產權登記方獲得的補償“杯水車薪”。以夫妻共同財產償還了一方婚前個人購買不動產的貸款，成就了該不動產歸一方個人所有并獲得巨額增值的結果。非產權登記方不能獲得不動產的所有權，卻因為結婚的客觀事實而參與共同還貸，放棄了個人購房的機會。離婚時，只能就婚后共同還貸支付的款項及相應財產增值部分，根據《婚姻法（修正案）》第39條第1款規(guī)定的原則獲得補償。然而，產權方往往迫于償還剩余貸款的壓力或因感情糾葛，沒有能力或不情愿給予對方補償，存在執(zhí)行難的問題。非產權登記方即使獲得補償，數額有限，用于購房“杯水車薪”，甚至無法承租比原先住房條件差得多的房屋?！痘橐龇ń忉專ㄈ返?0條的規(guī)定對引導人們形成良好的婚姻家庭觀念產生負面的影響，反而在警示人們時常關注自身的利益，要“留一手”，以防止婚姻解體時“人財兩空”。

（三）婚后雙方父母出資購買不動產、產權登記在一方子女名下的不動產歸屬

《婚姻法解釋（三）》第7條第2款規(guī)定：“由雙方父母出資購買的不動產，產權登記在一方子女名下的，該不動產可認定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有，但當事人另有約定的除外?！睂Υ顺址穸ㄓ^點者認為，此規(guī)定不符合我國現行《婚姻法（修正案）》的精神；不符合我國現代婚姻家庭法的自由價值取向。主張若雙方父母沒有明確表達其對子女的贈與是由子女按份共有的，應當推定該贈與的不動產由夫妻雙方共同共有，這才有利于保障實現雙方父母自由處分財產的意愿。陳葦、黎乃忠：《現代婚姻家庭法的立法價值取向——以〈婚姻法解釋（三）〉有關夫妻財產關系的規(guī)定為對象》，載《吉林大學社會科學學報》2013年第1期。 持肯定觀點者認為，由于《婚姻法解釋（三）》第7條的規(guī)定，在很大程度上是要側重保障贈與人的合法權益，因而，無論將《婚姻法解釋（三）》第7條第2款規(guī)定界定為夫妻共同共有或一方所有，都不符合贈與人的本意。為平衡和保障各方的利益，追求實質意義上的公平，避免出現不必要的紛爭和怨恨，《婚姻法解釋（三）》第7條第2款作為法律的特別規(guī)定，按雙方父母各自的出資比例分割財產是較為適宜的。參見孫若軍：《論夫妻財產制的定位及存在的誤區(qū)——以〈婚姻法〉司法解釋（三）第7條為視角》，載《法律適用》2013年第4期。

筆者認為，《婚姻法解釋（三）》第7條第2款的規(guī)定不適當，違背《婚姻法（修正案）》第17條第4項的規(guī)定，反而產生夫妻間離心離德、互相算計的消極影響。因為，婚后雙方父母出資為子女購買不動產，共同的愿望是希望子女有房可居，而不是不動產產權分配比例。此規(guī)定直接適用《物權法》的按份共有規(guī)則，方便了法官判案，但卻欠缺對婚姻家庭共同體利益的考量。

（四）夫妻間贈與的效力與撤銷的規(guī)定

《婚姻法解釋（三）》第6條規(guī)定：“婚前或者婚姻關系存續(xù)期間，當事人約定將一方所有的房產贈與另一方，贈與方在贈與房產變更登記之前撤銷贈與，另一方請求判令繼續(xù)履行的，人民法院可以按照合同法第一百八十六條的規(guī)定處理。”關于此規(guī)定的合理性，存在較大的爭議。肯定觀點認為：“婚姻家庭領域的協(xié)議常常涉及到財產權屬的條款， 對于此類協(xié)議的訂立、生效、撤銷、變更等并不排斥《合同法》的適用。 在實際生活中，贈與往往發(fā)生在具有親密關系或者血緣關系的人之間，《合同法》 對贈與問題的規(guī)定也沒有指明夫妻關系除外。 一方贈與另一方不動產或約定夫妻共有，在沒有辦理變更登記之前，依照《合同法》第186條的規(guī)定，是完全可以撤銷的，這與婚姻法的規(guī)定并不矛盾?！眳菚苑迹骸丁椿橐龇ā邓痉ń忉專ㄈ┻m用中的疑難問題探析》，載《法律適用》2014年第1期。 否定觀點認為，贈與系建立在當事人對婚姻和共同生活的期待的基礎上，法律應當本著促進婚姻、平衡當事人利益的指導思想對此種贈與特別是其效力和撤銷問題進行相關的制度設計。具體來說，在婚姻關系存續(xù)期間，夫妻間贈與原則上應當具有強制執(zhí)行的效力，《合同法》第186條對贈與人任意撤銷權的規(guī)定在此并不適用。田韶華：《夫妻間贈與的若干法律問題》，載《法學》2014年第2期。

筆者認為，《婚姻法解釋（三）》第6條的規(guī)定不合理?！傲⒎ㄙx予贈與人任意撤銷權，主要是基于贈與合同的單務性、無償性，讓贈與人在未為履行或未為完全履行之前，有機會再次審度是否果真要繼續(xù)此對其不利益的合同，如果贈與人改變其原先的想法，則容許贈與人撤銷該合同，無須有任何理由或事由”。馬俊駒、余延滿：《民法原論》，法律出版社2007年版，第661頁。 但夫妻間的贈與較為特殊，夫妻間的贈與往往出于感情而為，是贈與方對受贈方為家庭的付出的回報，或出于增進感情、維護和諧家庭關系的目的。如果贈與方有權隨意撤銷贈與，將無益于增進夫妻感情，甚至給本來就緊張的夫妻關系火上澆油，違背《婚姻法》“維護和睦婚姻家庭關系”的立法宗旨。

由此可見，《物權法》《婚姻法解釋（三）》的出臺，個人財產權利保護的立法完善了，但保障家庭中弱者權益，維護家庭共同體利益的規(guī)定卻相對落后，家庭的社會功能被淡化?！痘橐龇ń忉專ㄈ愤^分保護個人財產權利的規(guī)定適用的結果，偏離《婚姻法（修正案）》旨在平衡個人、家庭與社會利益的價值取向。有學者指出，1950年《婚姻法》強調的是男女平等、婚姻自由的理念?！痘橐龇ā分嘘P于結婚、離婚、家庭財產等的具體規(guī)定，無不是為了實現這一基本理念。1980年《婚姻法》指導和管理下的婚姻，仍然有可貴的價值追求。《婚姻法解釋（三）》完全喪失了任何理念，完全放棄了婚姻的價值追求。與1950年和1980年《婚姻法》相比，法律的意義與功能也更是徹底改變了。它已經不是絲毫提升道德、弘揚價值的功能，而完全成了法官用來辦案的技術依據。吳飛：《當代中國婚姻的價值缺位》，載《文化縱橫》2011年第1期。

二、我國現行夫妻財產制價值取向的確立及其依據

確立正確的法價值取向，才能制定出公平合理的法律制度。夫妻財產制度的價值取向應以現今我國廣大民眾的婚姻家庭價值觀念、婚嫁習俗為基礎。為此，筆者從社會調查和家庭社會學兩個角度研討。

（一）我國夫妻財產制若干問題社會調查及其啟示

制定婚姻家庭法律制度應基于社會民眾的婚嫁習俗，為了了解普通民眾對我國現行法定夫妻財產制度的認同度，對《婚姻法解釋（三）》關于夫妻財產關系規(guī)定的觀點和看法，以及傳統(tǒng)婚嫁習俗在現今社會的影響力，筆者等開展了我國夫妻財產習慣若干問題的社會調查。本次調查共發(fā)放問卷1000份，收回893份，有效問卷801份。調查地點選取浙江省大部分市、縣（區(qū)），以及江蘇省、山東省、廣西壯族自治區(qū)、福建省等部分市、縣（區(qū)），涵蓋了經濟、文化發(fā)展水平不同的地區(qū)。問卷調查的結果與啟示是：

1夫妻財產制習慣

為了了解民眾對夫妻財產制的選擇傾向，調查設計了以下問題：您覺得以下哪種夫妻財產制最合適？A.婚前婚后財產均歸夫妻共有； B.婚前婚后財產各自所有；C.婚前財產各自所有，婚后取得的財產（包括繼承和接受贈與所得的財產）雙方共有；D.婚前財產各自所有，婚后勞動收入雙方共有，繼承或接受贈與所得的財產各自所有；E.婚前婚后財產各自所有，離婚時平分婚后雙方收入的差額（例如：甲和乙結婚后，甲的收入20萬，乙的收入10萬，離婚時，甲的收入比乙多10萬，甲要分5萬給乙）。上述問題代表的夫妻財產制依次是：A.一般共同制；B.分別共同制；C.婚后所得共同制；D.婚后勞動所得共同制；E.剩余共同制。

選擇婚后所得共同制的比例最高，占3342%，說明民眾對現行夫妻法定財產制的認同度最高，現行夫妻法定財產制的規(guī)定與廣大民眾的夫妻財產制習慣相符。但同時，選擇一般共同制的比例占3141%，僅低于前者201個百分點，位居第二。由此可見，我國大多數民眾仍保持傳統(tǒng)的婚姻家庭財產觀念，即結婚后財產不分你我。

2結婚置辦家產如何分配合適

根據我國傳統(tǒng)男婚女嫁習俗，一般由男方買房，女方提供日用品。為了了解現今廣大民眾是否仍承襲這一傳統(tǒng)婚嫁習俗，本次問卷調查設計了以下問題：對未婚者的問題是：（未婚者填寫）您認為結婚置辦家產，雙方如何分配最合適？對已婚者的問題是：（已婚者填寫）結婚時置辦家產，是如何分配的？兩個問題的選項相同，即：A.男方買房，女方提供日用品；B.女方買房，男方提供日用品；C.全部由男方提供；D.全部由女方提供；E.男女雙方共同出資購買；F.其他。

選擇雙方共同出資購買的比例最高，達4776%。位居第二位的是男方買房，女方提供日用品，比例為3254%，說明男方買房，女方提供日用品的傳統(tǒng)婚嫁習俗仍存在，但不能稱為主流。

3婚前一方首付、婚后共同還貸的房屋歸屬

為了了解廣大民眾對《婚姻法解釋（三）》第10條的看法，本次問卷調查設計了如下問題：婚前一方支付首付款買房，婚后雙方共同還貸，該房屋應歸誰所有？A.婚前付款方個人所有；B.夫妻雙方不分份額共有；C.夫妻雙方按出資比例共有。

數據顯示，6413%的人認為房產應歸夫妻不分份額的共有，2675%的人認為房產由夫妻雙方按出資比例共有，只有913%的人認為房產歸婚前付款方個人所有。由此可見，《婚姻法解釋（三）》第10條的規(guī)定與大多數民眾的觀點相悖，此規(guī)定與廣大民眾的意愿和習慣不符。

4婚后一方父母全部出資、產權登記在出資人子女名下的房屋歸屬

《婚姻法解釋（三）》第7條第1款的規(guī)定是否得到大多數民眾的認可？問卷調查設計了如下問題：小張和小王結婚后買房，小張的父母支付了全部房款，產權登記在小張名下，該房屋的所有權歸誰？A.夫妻共有；B.小張所有；C.小王所有；D.小張的父母所有。

調查結果顯示，4813%的民眾選擇歸小張所有，比例接近一半，居首位。認為歸夫妻共有的比例為3441%，低于前者1372個百分點，位于第二。可見，大多數民眾認同《婚姻法解釋（三）》第7條第1款的規(guī)定，此情形下將房屋視為對出資人子女一方贈與的規(guī)定符合大多數民眾的習慣，將出資父母礙于情面不便言明的只贈與自己子女的真實意愿表達出來，也符合出資父母的子女的愿望，有利于平衡出資父母和婚姻當事人的權益。

5婚后雙方父母出資、產權登記在一方子女名下的房屋歸屬的調查結果

為了了解《婚姻法解釋（三）》第7條第2款的規(guī)定是否符合大多數民眾的意愿，調查設計了如下問題：小張和小王結婚后買房，雙方的父母各支付50%房款，產權登記在小張名下，該房屋的所有權歸誰？A.夫妻共有；B.小張所有；C.小王所有；D.小張和小王各享有50%的產權；E.雙方的父母各享有50%的產權。

調查結果顯示，選擇夫妻共有的比例高達5312%，超過半數。選擇歸小張所有與小張和小王各享有50%產權的比例只相差012個百分點，分別是1758%和1746%，但均在20%以下。由此可見，《婚姻法解釋（三）》第7條第2款規(guī)定為按份共有不符合大多數民眾的意愿，違背民眾的習慣。

（二）我國現今人們的婚姻家庭價值觀：家庭本位仍是主流

確立婚姻家庭法價值取向應立足于社會現實，與現今我國廣大民眾普遍的婚姻家庭價值觀念一致，而不是囿于法學領域做自我封閉的研究。縱然我國幅員遼闊，地區(qū)經濟發(fā)展水平不一，但基于幾千年歷史文化的積淀，婚姻家庭傳統(tǒng)習俗的傳承，當代青年人仍可以形成較為一致的婚姻家庭價值觀念，婚姻家庭法價值取向應予以反映和體現。實際上，各個地方法院在審理離婚案件時，秉承一致的婚姻家庭價值觀念，遵循相同的婚姻家庭法價值取向，相同的案情不至于會出現大相徑庭的判決結果?；橐黾彝r值觀念是家庭社會學的內容，從家庭社會學角度研究，為我國婚姻家庭法價值取向的確定提供家庭社會學基礎和依據，扎根于社會現實，才能準確地加以判斷，研究結論頗具現實性，更具有說服力。

從1986年至1997年，我國每年離婚率都在上升，1998年—2002年離婚率上下波動，2003年—2005年離婚率繼續(xù)升高，分別是21‰、256‰和273‰，均超過2‰。2006年離婚率下降至146‰，但離婚總對數有增無減。從2006年至2013年七年時間，每年的離婚率和離婚總對數都在增加，離婚率年平均增幅為016‰。2013年離婚總對數為3500萬對，離婚率為26‰，比2012年增加03‰，是增幅最大的一年。數據來源于歷年民政部發(fā)布的民政事業(yè)發(fā)展統(tǒng)計報告。 從1986年至今，我國離婚率雖在某段時期上下波動，但總體呈上升趨勢。對于改革開放以來不斷攀升的離婚率，有學者提出，經濟理性進入城市家庭構成對家庭責任的沖擊，直接損害家庭的根本價值，這是構成城市離婚率上升的重要原因。城市家庭贍養(yǎng)糾紛和房產糾紛增多，造成親人反目的人間悲劇事件頻發(fā)，自我中心式個人主義的滋生是其中的重要原因。青年人日益為追求個人快樂而躲避家庭責任義務，缺乏犧牲、容忍精神。孟憲范：《家庭：百年來的三次沖擊及我們的選擇》，載《清華大學學報（哲學社會科學版）》2008年第3期。 有觀點認為，改革開放和市場經濟的發(fā)展，傳統(tǒng)婚姻家庭價值觀念受到沖擊。家庭由封閉走向開放，家庭觀念淡化；個人對家庭的依賴大為減弱，家庭中心轉向個人中心，家庭本位讓位于個人本位，從而導致家庭責任感和社會責任感淡化甚至缺乏；有些人為了追求私利和享樂，淡忘義務、拋棄婚姻。李桂梅：《中國傳統(tǒng)家庭倫理的現代轉向及其啟示》，載《哲學研究》2011年第4期。

離婚率的升高是否說明我國現今家庭責任感缺失？傳統(tǒng)家庭價值觀衰落？受個人本位價值觀的影響，婚姻個體利益是否優(yōu)先于家庭利益？為追求高質量的婚姻，不顧一切地放棄原有的平淡無味的婚姻生活，或者因與配偶性趣不投而離婚，這是否為大多數人的選擇？筆者對此展開問卷調查，設計的問題如下：您覺得當夫妻矛盾長期無法化解時，該如何選擇？（可多選）A.離婚；B.湊合著過日子；C.繼續(xù)溝通和妥協(xié)；D.分居一段時間；E.為了孩子，不離婚；F.離婚損失太大，不會選擇離婚；G.為了保全名聲，不離婚。調查結果是，選擇繼續(xù)溝通和妥協(xié)的比例最高，占3882%，其次才是選擇離婚的比例，占3291%。由此可見，離婚并不是首選的解決途徑，更多的人希望繼續(xù)溝通和妥協(xié)，以保持夫妻關系。選擇為了孩子，不離婚的比例為2902%，位于第三位，說明為了維護家庭的完整，保障孩子的幸福，許多夫妻盡管關系不和，也不愿離婚以逃避家庭的義務和責任。不過選擇離婚的比例位于第二位，也可以說明現今人們個體意識增強，不愿受傳統(tǒng)家庭觀念的禁錮，壓抑個人的自由?？傮w而言，上述調查數據并沒有表明我國現今家庭責任感缺失，對婚姻生活不滿意時，離婚并不是大多數人的選擇。

徐安琪研究員主持的項目研究結果也未支持傳統(tǒng)家庭價值全面衰落的推斷，以及家庭成員責任感、義務感淡化的結論。家庭本位仍是社會的主流價值，家庭的整體利益仍高于個人利益。789%的被訪者對“為使家中每個人都生活得好，覺得自己責任很重大”持肯定態(tài)度。市場經濟背景下的家庭價值觀雖顯示了多元化和個體自主選擇的趨向，但現階段尚未完成個人本位的轉向。扶老攜幼、為家奮斗、相互負責、榮辱與共仍是中國式集體主義家庭價值的主要特質，但已和傳統(tǒng)社會的長輩威權和泛孝主義有本質的區(qū)別。徐安琪、劉汶蓉、張亮、薛亞利：《轉型期的中國家庭價值觀研究》，上海社會科學院出版社2013年版，第228—232頁。

綜上，改革開放至今，我國離婚率總體呈上升趨勢，個人自主選擇和家庭價值觀呈現多元化趨向，但這并不意味著現今我國家庭價值全面衰落，人們家庭責任感缺失。對婚姻生活不滿意時，離婚并不是大多數人的選擇，為保障孩子的幸福，更多的人選擇繼續(xù)溝通和協(xié)調，以維護家庭的完整。家庭本位仍是社會的主流價值，大多數人首肯家庭幸福應優(yōu)先于個人的利益，并且將個人幸福建立在和諧婚姻家庭生活的基礎上。市場經濟的功利取向和效益最大化也沒有使物質條件成為婚姻家庭的主導?！爸蒙碛谑袌鼋洕械募彝?，其倫理原則必然要與市場相銜接，并表現出相適應的一面。但適應并不意味著無條件地遵奉市場的價值標準，家庭倫理原則應保持其自身應有的獨立性”。前引B17。 婚姻家庭立法的價值取向應該與現今婚姻家庭價值觀一致，起到保障家庭穩(wěn)定，提升人們家庭幸福感的作用，筆者認為，我國現行夫妻財產法應確立平衡婚姻個體利益、家庭利益和社會利益的價值取向。

三、構建獨立夫妻財產法律制度的設想

婚姻家庭法與《物權法》《合同法》屬于民法的組成部分，但婚姻家庭具有獨特的互助和保障功能，婚姻家庭法因而具有強烈的倫理性，相關法律制度應促進和保障家庭功能的發(fā)揮和實現。直接適用《物權法》和《合同法》的規(guī)定調整夫妻財產關系過于保護個人財產利益，導致利益失衡，違背婚姻家庭法維護家庭和諧、穩(wěn)定的宗旨，屬于法律適用不當。筆者基于婚姻家庭財產法平衡婚姻個體利益、家庭利益和社會利益的價值取向，針對現行夫妻財產制度的不足之處，提出以下構建獨立夫妻財產制度的設想。

（一）因夫妻財產制引起的財產權轉移直接產生物權變動的效力

根據《婚姻法（修正案）》第17條的規(guī)定，夫妻在婚姻關系存續(xù)期間取得的財產歸夫妻共同所有，即使財產只記載于一方名下，也屬于夫妻共同財產。對此，史尚寬先生闡釋到：“夫妻之財產及所得，除特有財產外，合并為共同財產，屬于夫妻公同共有。此合并為公同共有財產，依法律規(guī)定，因概括受行之，無須動產占有之交付，無須債權或其他權利之讓與。不動產亦無須登記于土地登記簿?！笔飞袑挘骸段餀喾ㄕ摗罚袊ù髮W出版社2000年版，第181頁。 《德國民法典》第1416條的規(guī)定值得借鑒：“（1）夫的財產和妻的財產因財產共同制而成為配偶雙方共同的財產（共同財產）。夫或妻在財產共同制存續(xù)期間所取得的財產，也屬于共同財產。（2）各個標的成為共同的；它們無須以法律行為加以轉讓。（3）已登記于土地登記簿或可登記于土地登記簿的權利成為共同財產的，配偶任何一方可以向配偶另一方請求協(xié)助更正土地登記簿。已登記于船舶登記簿或建造中船舶的登記簿的權利成為共同財產的，準用前句的規(guī)定。”《德國民法典》，陳衛(wèi)佐譯注，法律出版社2010年版，第438—439頁。 也就是說，根據夫妻財產制，夫妻在婚姻關系存續(xù)期間取得的財產，即使不動產或特殊的動產，如汽車、船舶等產權登記在一方名下，也屬于夫妻共同財產，無須依法律行為轉讓（即變更登記或交付）才能確定其夫妻共同財產的性質。

因此，《婚姻法解釋（三）》第10條的規(guī)定不妥，如果不動產產權證書是在婚姻關系存續(xù)期間取得，即使登記在首付款支付方名下，也應認定為夫妻共同財產，而不是婚前個人財產，雙方另有約定的除外?！啊诨榍熬腿〉昧速彿亢贤_認給購房者的全部債權，婚后獲得房產的物權只是財產權利的自然轉化……”前引③。 這樣的解釋不符合物權法原理。根據《物權法》第9條和第14條的規(guī)定，不動產物權的設立，自記載于不動產登記簿時發(fā)生效力?；榍百彿可形慈〉卯a權證書的，只是享有了債權，不是所有權?！白匀晦D化”并非法律術語，即使物權法領域也沒有這種說法，而是以登記作為不動產所有權取得的標志。更何況尚有部分貸款未清償，購房者取得的并非真正、完全意義的所有權。筆者進行的問卷調查結果也表明，過半數的被調查者認為房產應歸夫妻不分份額的共有。

綜上，夫妻一方婚前簽訂不動產買賣合同，以個人財產支付首付款并在銀行貸款，婚后用夫妻共同財產還貸的，如果婚后取得不動產所有權，無論產權登記在一方還是雙方名下，應認定為夫妻共同財產。離婚時，該不動產由雙方協(xié)議處理。不能達成協(xié)議的，根據《婚姻法》第39條第1款規(guī)定的原則處理，尚未歸還的貸款為取得不動產產權一方的個人債務。對于一方婚前支付的錢款，由另一方返還一半。如果婚前取得不動產所有權且登記在支付首付款一方名下的，應認定為登記一方的個人財產?；楹笥梅蚱薰餐敭a還貸的，離婚時，對于婚后以夫妻共同財產還貸及其增值部分，由雙方協(xié)議處理。不能達成協(xié)議的，根據《婚姻法》第39條第1款規(guī)定的原則，取得不動產產權一方給予對方補償。尚未歸還的貸款為取得不動產產權一方的個人債務。

因夫妻財產制引起的財產權轉移直接產生物權變動的效力，但不應具有對抗善意第三人的效力?！痘橐龇ń忉專ㄈ返?1條第1款規(guī)定：“一方未經另一方同意出售夫妻共同共有的房屋，第三人善意購買、支付合理對價并辦理產權登記手續(xù)，另一方主張追回該房屋的，人民法院不予支持。”這是權衡善意買受人利益與婚姻共同體利益的結果，側重于保護交易安全。為防止不動產產權登記方擅自處分夫妻共同財產，侵害另一方的利益，實踐中，非產權登記方要有登記的意識，婚后及時辦理變更登記；出售不動產辦理過戶登記時，登記機關須審查出售者的婚姻狀況，確定該不動產是否為夫妻共同財產，屬于夫妻共同財產的，須由夫妻雙方共同處分。

（二）根據是否有投入確定夫妻一方個人財產的孳息和自然增值的歸屬

目前，采婚后所得共同制的國家或地區(qū)中，夫妻一方婚前財產在婚后取得孳息的歸屬，有三種立法例：1屬于夫妻共同財產。根據《意大利民法典》第177條的規(guī)定，婚姻關系存續(xù)期間“已經分離的、尚未消費的夫妻個人財產的孳息”，屬于夫妻共同財產。即夫妻婚前個人財產在婚后所得的孳息屬于夫妻共有財產。2部分共同共有、部分個人所有?！斗▏穹ǖ洹返?401條規(guī)定：“共同財產的資產組成是，夫妻在婚姻期間以各人的勞動技藝一起或分開取得的財產以及由他們的特有財產的孳息與收入形成的節(jié)余?！薄斗▏穹ǖ洹罚_結珍譯，北京大學出版社2010年版，第362頁。 該法第1403條還規(guī)定：“夫妻每一方對各自的特有財產保有完全的所有權。共同財產制僅對已收取且尚未消費的果實（孳息）享有權利；……”前引B23，第363頁。 該法第1406條規(guī)定：“以特有財產的附屬權利的名義取得的財產，以及與夫妻各方自有的有價證券相關聯的新證券及其他增添財產，屬于夫妻各自的特有財產，但如有必要，對所有人給予補償之情形，不在此限?！鼻耙鼴23，第364頁。 法國采區(qū)別對待的立法，夫妻婚前個人財產在婚后所得的孳息，除與有價證券相關的法定孳息屬于夫妻個人財產外，其余的屬于夫妻共同財產。3屬于夫妻個人財產。根據《俄羅斯聯邦家庭法典》（1995年）第36條規(guī)定：“夫妻各方婚前財產，以及在婚姻期間一方獲得贈與、依繼承或者依其他無償行為獲得的財產，為其個人所有。”即夫妻各方婚前財產在婚后所得孳息，因屬于無償取得的財產，歸該方個人所有。由此可見，確定一方婚前財產在婚后所得孳息的所有權之歸屬，由于各國立法價值取向不同，導致了結果不同。陳葦主編：《婚姻家庭繼承法學》，法律出版社2002年版，第197—198頁。

至于自然增值，應當區(qū)分主動增值與被動增值確定歸屬。美國紐約州法院區(qū)分二者的原則是：當增值的任何部分都不是由于他方配偶的努力，或共同資金的支出，或雙方的工作而產生的，而是由于通貨膨脹或其他市場因素造成的，沒有財產權的配偶對增值部分無權要求分享。當一方個人財產由于他方或雙方所支付的時間、金錢、智力、勞動而增值的應屬于主動增值。如使用了婚姻財產的共同資金；為償付個人債務的支出、抵押的支出、或其他為個人財產增值的支出、以及一方或雙方在婚姻期間為此所付出的勞動。因此，主動的個人財產增值應視為婚姻財產并在離婚時公平分割。夏吟蘭：《美國現代婚姻家庭制度》，中國政法大學出版社1999年版，第244頁。

借鑒國外立法經驗，基于平衡婚姻個體利益、家庭利益和社會利益的價值取向，判斷夫妻一方個人財產（包括婚前和婚后）在婚姻關系存續(xù)期間產生的孳息和自然增值是否屬于夫妻共同財產，應以對方對孳息和自然增值的取得是否有投入作為依據。《法國民法典》、美國紐約州法院區(qū)別不同情況確定歸屬的立法和原則值得我國借鑒，將夫妻是否投入勞動等人力成本作為判斷歸屬的依據，更體現利益分配的公平。可以規(guī)定：“夫或妻一方個人財產的孳息和自然增值屬于個人財產，對方或雙方對孳息和自然增值的獲得投入時間、精力、金錢或勞動等的，屬于夫妻共同財產。”例如，夫妻一方婚前個人所有的古董、字畫、珠寶等，因市場因素在婚后的增值部分屬于被動增值，應為夫妻一方個人財產。婚前購買的股票、基金，婚后要保值和增值，股票、基金投資的賣出和買進也需要投入大量的時間和精力經營，因此婚后股票、基金增值部分認定為夫妻共同財產比較適宜。前引⑤杜萬華、程新文、吳曉芳文。

（三）婚姻關系存續(xù)期間夫妻繼承或贈與所得財產的歸屬應反映當事人的真實意愿

根據《婚姻法（修正案）》第17條第4項和第18條第3項的規(guī)定，夫妻在婚姻關系存續(xù)期間繼承或贈與所得的財產歸夫妻共同共有，但遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產，屬于夫妻一方的財產。此規(guī)定一直存在爭議，國外立法一般將夫妻一方婚后繼承與接受贈與所得的財產認定為個人財產，除非被繼承人或贈與人明確指明給夫妻雙方。筆者認為，現行規(guī)定符合我國國情，有利于促進家庭和諧。根據問卷調查結果，選擇婚后所得共同制和一般共同制的比例共計6483%，超過半數，表明廣大民眾認為婚后繼承與接受贈與所得的財產屬于夫妻共同財產。通常父母在贈與子女財產時，都希望子女的婚姻幸福長久，贈與財產歸夫妻共有并不都違背父母的意愿。不過，有些父母只想將財產贈與自己的子女，但礙于情面，怕傷和氣，一般都不直接表明，當子女離婚時，就會表明只贈與自己子女一方，以免被認定為夫妻共同財產加以分割。此時，應根據客觀情況判斷當事人在為贈與時的真實意愿。所以，《婚姻法解釋（三）》第7條第1款的規(guī)定值得肯定，產權只登記在出資人子女名下，實際上已表明不動產只贈與自己子女一方的意愿?！皩a權登記主體與明確表示贈與一方聯系起來，可以使父母出資購房真實意圖的判斷依據更為客觀，便于司法認定及統(tǒng)一裁量尺度，也有利于均衡保護婚姻雙方及其父母的權益”。前引③。 但這應只限于婚后一方父母支付全款給子女購房的情形。

《婚姻法解釋（三）》第7條第2款的規(guī)定并沒有反映當事人的真實意愿，雙方父母共同出資購買不動產，產權只登記在一方子女名下，表明雙方父母認為該不動產屬于夫妻共同財產，無論登記在出資較多一方還是出資較少一方的子女名下，都不影響夫妻共同財產的性質。如果確有顧慮，當事人就應將不動產產權登記在雙方子女名下，或登記為按份共有了。上述問卷調查的結果顯示，選擇夫妻共有的比例超過半數。因此，筆者認為，此情形下不動產應屬于夫妻共同財產，雙方父母的出資視為對夫妻雙方的贈與。在離婚分割共同財產時，根據《婚姻法》第39條照顧子女和女方權益的原則，考慮雙方父母出資份額大小、結婚時間長短、各自對家庭的付出等因素，決定不動產判歸哪一方，以及對出資較多一方的子女適當多分。當事人另有約定的，從其約定。

同理，婚后一方父母部分出資，例如支付首付款購買不動產，余款由夫妻雙方共同償還，產權登記在出資人子女名下的；以及婚后雙方父母部分出資，例如支付首付款購買不動產，余款由夫妻共同償還，產權登記在一方名下的，該不動產都應認定為夫妻共同財產。在離婚分割共同財產時，一方父母的部分出資可以作為一方得以適當多分的考慮因素。

（四）夫妻間的贈與不能任意撤銷

首先明確，贈與合同是諾成性合同，不是實踐性合同，合同成立即生效，不以交付贈與物為生效要件。贈與合同對雙方具有約束力，但夫妻間的贈與不同于合同法上的一般贈與，在財產權利轉移之前，贈與方不應享有任意撤銷權，《婚姻法解釋（三）》第6條的規(guī)定不合理。分析如下：

1夫妻間贈與的性質與拘束力

關于夫妻間贈與的性質，主要有三種觀點：一是將夫妻間贈與界定為附解除條件的贈與，即以婚姻未能締結或離婚作為贈與合同解除的條件。二是將夫妻間贈與界定為目的性贈與，即以結婚或婚姻的持續(xù)為目的的贈與。三是主張借鑒德國交易基礎喪失理論，將夫妻間贈與的性質界定為以婚姻為基礎的特殊贈與，具有長期合作性、互惠性以及共享性的特點。前引②。 筆者認為，第一種觀點不正確，因為以結婚或維持婚姻關系作為條件的贈與，在一定程度上侵犯了當事人的婚姻自由權，屬于“不法條件”，不應受到法律的保護。第二種觀點其實未必符合當事人的真實意圖，因為夫妻間的贈與，無論婚前還是婚后，并非都是以結婚或維持婚姻關系為目的。而且對于已經履行完畢的贈與合同，離婚時，贈與方以婚姻關系結束，贈與目的落空為由撤銷或解除合同，要求受贈方返還財產或給予補償，沒有法律依據，不符合情理。筆者贊同第三種觀點，夫妻間贈與不同于一般贈與，是當事人以對婚姻的期待和付出、增進感情、維護家庭穩(wěn)定為基礎的，不能適用《合同法》第186條的規(guī)定，賦予贈與人在財產權利轉移前的任意撤銷權。

夫妻間的贈與不同于夫妻約定財產制，夫妻關于財產制的約定能夠直接發(fā)生物權變動的效力。“夫妻財產契約直接發(fā)生夫妻財產法的效力。為引起財產契約所定的所有權之變更，不須有法律行為的所有權或權利之移轉?！笔飞袑挘骸队H屬法論》，中國政法大學出版社2000年版，第344頁。 而夫妻間的贈與合同只是債權行為，不能直接發(fā)生物權變動的效力。但是，債權行為具有法律拘束力，當事人有義務履行贈與合同，轉移財產權利。如果贈與方不履行給付義務，受贈方有權訴請其承擔違約責任，根據《合同法》第107條的規(guī)定，贈與方應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。受贈方可以要求贈與方轉移財產權利，贈與財產是不動產的，贈與人須協(xié)助辦理產權變更登記手續(xù)；贈與財產是動產的，贈與方須交付財產。

2夫妻間贈與的各種情形及其撤銷問題

（1）婚前約定贈與的效力與撤銷

戀愛期間，男女雙方約定，一方贈與財產給另一方，但婚姻沒有締結的，應按照一般贈與合同處理，在財產權利轉移之前，贈與方可以撤銷贈與。財產權利已經轉移，但后來沒有結婚，由于贈與合同已經履行完畢，贈與方不能撤銷合同。受贈人有騙婚情形的，贈與合同是因欺詐而訂立，贈與人有權撤銷合同。如果雙方締結婚姻，贈與方不享有任意撤銷權，因為雙方已形成夫妻身份關系，對將來的婚姻生活有共同期待，并為家庭生活付出時間、金錢和精力。贈與方在結婚后故意不轉移財產權利，并享有任意撤銷權，對受贈方不公平。

（2）婚姻關系存續(xù)期間贈與的效力與撤銷

夫妻間的贈與有特殊的感情基礎，贈與往往出于對受贈方為家庭的付出，包括養(yǎng)育子女、贍養(yǎng)老人、操持家務等的真誠回報，或者給予受贈方經濟幫助，或為了增進彼此間的感情，或贈與方有愧于受贈方而表歉意等等，而這些是鞏固家庭關系所不可或缺的，婚姻家庭法應予以保障和促進。如果贈與的承諾作出后，在財產權利轉移之前贈與方可隨意撤銷贈與，贈與方出爾反爾的行為得到法律的保護，這將使得受贈方的期待落空，造成夫妻間的不信任，影響家庭的和諧和穩(wěn)定，《婚姻法解釋（三）》第6條的規(guī)定價值導向有誤。因此，婚姻關系存續(xù)期間夫妻間的贈與，在財產權利轉移前，贈與方不能隨意撤銷贈與。

（3）離婚時夫妻間贈與的撤銷

離婚意味著夫妻感情破裂、婚姻關系結束，贈與的基礎不存在，離婚時要求贈與方履行贈與合同，轉移財產權利，這于情于理都說不通，贈與方應享有撤銷權。對于贈與合同已履行完畢，財產權利已轉移給受贈方，離婚時贈與方是否享有撤銷權？有觀點認為：“在婚姻未能締結或離婚的情形，則無論贈與合同是否已經履行完畢，則均應適用情事變更規(guī)則允許贈與人變更或撤銷贈與。法官應在綜合考慮當事人婚姻持續(xù)時間、受贈人對婚姻的付出情況、贈與財產的價值以及雙方收入等因素的情況下，作出妥當判決?！鼻耙凇?筆者認為，這種觀點不妥當。根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第26條的規(guī)定，合同尚未履行完畢，才可能適用情事變更原則變更或解除，否則已沒有變更或解除的必要。再者，情事變更原則的適用要求情事的變更為“當事人在訂立合同時無法預見的”，離婚并非夫妻間在訂立贈與合同時無法預見，尤其現今婚姻自由、個體權利意識較強、社會多元化的年代，結婚時白頭偕老的承諾并非都可以實現。有些夫妻間的贈與是為了挽救即將破裂的婚姻，這就很難說在為贈與時不能預見到離婚。因此，夫妻間的贈與合同已經履行完畢的，不能適用情事變更原則加以撤銷、變更或解除。如果夫妻間贈與合同履行完畢后，贈與方仍有權撤銷、變更或解除，當事人將想方設法將已經贈與的“陳年往事”搬出來算“舊賬”，贈與財產是價值較大的動產時，贈與方很難提供證據證明，就只能白白吃虧。由法官自由裁量，很容易造成司法審判的不統(tǒng)一。例如，婚姻持續(xù)時間、贈與財產的價值如何量化？似乎又要出臺新的司法解釋統(tǒng)一裁判結果，這將造成司法實踐的混亂。因此，贈與財產已經轉移給受贈方，離婚時，贈與方不能撤銷贈與。

不過，夫妻間贈與合同即使已經履行完畢，合同法上對贈與人法定撤銷權的規(guī)定仍可適用。根據《合同法》第192條的規(guī)定，受贈方不履行扶養(yǎng)贈與人的義務，或嚴重侵害贈與方或贈與方近親屬的利益，或受贈方有重婚、婚外同居、家庭暴力等行為的，贈與方可以撤銷贈與，要求受贈方返還財產或給予補償。

（4）離婚協(xié)議中贈與條款的效力與撤銷

當事人達成離婚協(xié)議，約定離婚后一方將自己的個人財產贈與另一方，但在登記離婚后，贈與方拒絕轉移財產權利，并主張根據《合同法》第186條的規(guī)定撤銷贈與，能否得到支持？上海市高級人民法院對離婚財產分割協(xié)議的撤銷或變更有以下闡釋： “離婚財產分割協(xié)議確實有不同于一般民事合同的地方。由于離婚雙方畢竟有過夫妻名分，共同生活過一段時間，可能還育有子女，在訂立共同財產分割協(xié)議時，除了純粹的利益考慮外，常常會難以避免地包含一些感情因素。所以，人民法院在確認協(xié)議可撤銷或變更時，不能輕易將協(xié)議中一方放棄主要或大部分財產的約定認定為‘顯失公平或‘重大誤解而予以撤銷或變更。”參見上海市高級人民法院《關于適用最高人民法院婚姻法司法解釋（二） 若干問題的解答（二） 》（滬高法民一[2004]26 號），2004年9月7日。 筆者認為這一闡釋值得肯定，其考慮到了離婚協(xié)議中約定贈與財產不同于一般贈與合同的特殊性。因為離婚協(xié)議中關于財產贈與的約定不僅僅是就某項財產歸屬的分配，往往還牽涉離婚經濟幫助、經濟補償、損害賠償、夫妻共同債務的清償、未成年子女撫養(yǎng)等。夫妻共處多年，離婚時贈與方不是無償地給予，而受贈方也不是毫無付出地獲取。如果贈與方是為了盡快達到離婚目的而承諾贈與，那么離婚后贈與方更不能任意撤銷，否則受贈方將陷入人財兩空的境地，有失公平。