王云剛

（450006 黃河科技學(xué)院 河南 鄭州）

前科消滅制度研究述評(píng)

王云剛

（450006 黃河科技學(xué)院 河南 鄭州）

一、研究現(xiàn)狀

在我國(guó)刑法及相關(guān)司法解釋中，并沒有對(duì)前科的含義加以明確界定，只是在理論界有法理層面的界定。在理論界，有兩種觀點(diǎn)比較普遍：一種觀點(diǎn)認(rèn)為“前科是指法院宣告有罪且被判處刑罰的情形”；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，“前科是指曾被宣告有罪或被判處刑罰的事實(shí)”。①筆者傾向于第二種觀點(diǎn)。

前科的存在會(huì)導(dǎo)致社會(huì)及國(guó)家對(duì)犯罪人的評(píng)價(jià)降低，在刑事領(lǐng)域主要體現(xiàn)在累犯、再犯等法定或酌定從重情節(jié)上；在民事等領(lǐng)域，除了再任職資格做了諸多限制之外，還在修訂后的刑法第100條規(guī)定：依法受過刑事處罰的人，在入伍、就業(yè)的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)如實(shí)向有關(guān)單位報(bào)告自己曾受過刑事處罰，不得隱瞞。此項(xiàng)規(guī)定在學(xué)術(shù)界被稱為前科報(bào)告制度。

前科報(bào)告制度自從誕生以來，一直飽受詬病。其存在也與和諧社會(huì)的大環(huán)境顯得格格不入，主要體現(xiàn)在：

（1）不符合法的正義要求。行為人在犯罪后，法律已令其承擔(dān)了刑事責(zé)任，刑事責(zé)任應(yīng)因刑罰的執(zhí)行完畢而消失。如法律讓一個(gè)刑法已執(zhí)行完畢但有悔罪意愿并在長(zhǎng)時(shí)間表現(xiàn)良好的人終身背負(fù)著犯罪“污點(diǎn)”深受其苦，那么該法律是否公正，便值得商榷。

（2）前科報(bào)告制度并不利于犯罪人人權(quán)保障及其對(duì)社會(huì)的融入。罪犯中大部分都是偶然犯罪、過失犯罪或者激憤犯罪，這部分罪犯有著強(qiáng)烈的向善之心。如果有前科者被永久貼上“我是犯罪人”的標(biāo)簽，他們回歸社會(huì)的途徑就會(huì)被人為的堵塞，他們的工作、生活將會(huì)受到極大的影響，在次犯罪的可能性就非常大。

（3）前科報(bào)告制度也不符合世界刑事法治文明發(fā)展的潮流?！堵?lián)合國(guó)保護(hù)被剝奪自由少年規(guī)則》第十九條規(guī)定：釋放時(shí)，少年的記錄應(yīng)封存，并在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候加以銷毀。當(dāng)今大多數(shù)國(guó)家也都建立了前科消滅制度，該制度的實(shí)踐證明，不但較好的保障了犯罪人的人權(quán)，也更有利于犯罪人的社會(huì)化。

正是基于前科報(bào)告制度存在諸多問題，我國(guó)學(xué)者不斷對(duì)其提出質(zhì)疑，并提出向國(guó)外學(xué)習(xí)，實(shí)施前科消滅制度，以有利于有犯罪前科人痛改前非，回歸社會(huì)。所謂的前科消滅制度則指：“曾被宣告有罪的人在具備法定條件時(shí)，國(guó)家抹銷其犯罪記錄，使其回歸社會(huì)的不利狀況消失，恢復(fù)正常法律地位的一種刑事制度”。 關(guān)于前科消滅制度的理論探討與制度設(shè)計(jì)，在近五年表現(xiàn)的最為活躍，許多學(xué)者撰文進(jìn)行相關(guān)論述。

二、觀點(diǎn)綜述

（一）關(guān)于前科的概念

從我國(guó)現(xiàn)有的法律規(guī)定來看，我國(guó)并沒有“前科”這一立法規(guī)定，理論上和實(shí)踐中都沒有統(tǒng)一的觀點(diǎn)。目前比較有代表性的觀點(diǎn)有以下幾種：①前科是指歷史上因違反法紀(jì)而受過各種處分的事實(shí)；②前科是指因犯罪而受到刑罰處罰并足以構(gòu)成犯罪的事實(shí)；③前科是指因犯罪被判處有期徒刑以上的刑罰且已執(zhí)行完畢的事實(shí)；④前科是曾因犯罪而受過勞動(dòng)教養(yǎng)或刑罰處罰的事實(shí)。②

（二）前科消滅制度

關(guān)于前科消滅制度，同“前科”概念的界定一樣，在學(xué)界亦存在爭(zhēng)議。

（1）國(guó)外關(guān)于前科消滅制度的觀點(diǎn)。各國(guó)刑法典對(duì)于前科消滅的提法不盡一致，或者稱為復(fù)權(quán)，或者稱為刑罰失效，或者稱為注銷記錄。總之，它們都是指曾經(jīng)被定罪或者是判刑的人，在具備法定條件時(shí)，注銷其犯罪記錄的制度。例如，法國(guó)新刑法典第133-13條規(guī)定：“被判刑的自然人在以下確定的期限內(nèi)，未再次被判處任何重罪或者輕罪之刑罰者，自然得到恢復(fù)權(quán)利：①對(duì)被判處罰金、日罰金刑、自支付罰金或日罰金總額，民事拘禁期滿或者第131-25條規(guī)定的拘禁期限屆滿或完成失效之日起，3年期限之后；②對(duì)于單一判處不超過1年監(jiān)禁，或者判處徒刑、拘押、監(jiān)禁、罰金或按日罰金刑之外的其他刑罰，自刑罰執(zhí)行或完成時(shí)效起，五年期限之后；③對(duì)單一判處不超過10年之監(jiān)禁，或者對(duì)多次判處監(jiān)禁，總刑期不超過5年者，自服刑期滿或完成時(shí)效起，10年期限之后?！倍n國(guó)刑法典第81條規(guī)定：“勞役、徒刑執(zhí)行完畢或者被免除者，在補(bǔ)償被害人的損失后，未再被判處停止資格以上的刑罰，經(jīng)過7年，依本人或檢察官的申請(qǐng)，可以宣告其判決失效?！奔葱塘P失效。

（2）我國(guó)關(guān)于前科消滅制度的考察。目前，我國(guó)尚沒有專門的法律規(guī)定前科消滅制度。但是，在司法實(shí)踐和相關(guān)的文件中都已經(jīng)涉及了這一制度。例如，2007年5月31日的《成都晚報(bào)》網(wǎng)絡(luò)版發(fā)表《四川彭州試行少年犯前科消滅，污點(diǎn)不載入檔案》 一文。文中稱，17 歲的彭州高中生劉晉（化名）聰明好學(xué)，因一時(shí)糊涂，竟私自在家制造出一支具有殺傷力的火藥槍。去年9月21 日，他被法院判處有期徒刑1年，緩期執(zhí)行1年。明年他即將參加高考，然而屆時(shí)作為一個(gè)曾經(jīng)犯罪的人，他上大學(xué)之路可能艱難異常，而他的生活也必然隨著自己的經(jīng)歷，充滿變數(shù)。昨日（30日），彭州市人民法院在四川首次啟動(dòng)了《少年犯 “前科消滅”試行方案》。鑒于劉晉罪后的悔過表現(xiàn)，他被彭州法院列入“前科消滅”試行方案實(shí)施的第一人。這樣，劉晉將成為全國(guó)第一個(gè)“浪子回頭”污點(diǎn)不入檔的少年犯。此外，為切實(shí)保護(hù)未成年人權(quán)利，中央政法委2008年12月《關(guān)于深化司法體制和工作機(jī)制改革若干問題的意見》和最高人民法院2009年3月《人民法院第三個(gè)五年改革綱要（2009-2013）》中，均明確提出要“有條件地建立未成年人輕罪犯罪記錄消滅制度，明確其條件、期限、程序和法律后果。

（三）前科消滅制度的立法觀點(diǎn)

關(guān)于前科消滅制度的立法建議，學(xué)界亦有不同的觀點(diǎn)。

（1）有學(xué)者認(rèn)為前科消滅制度，非常有利于曾經(jīng)有前科者，回歸社會(huì)，成為正常的社會(huì)公民，而不必為過去的過錯(cuò)，終生背負(fù)沉重的道德十字架。因而，在刑法典中應(yīng)該增設(shè)前科消滅制度。如侯靜在她的論文《論前科消滅制度》中認(rèn)為：“完整的前科消滅制度在我國(guó)刑法中還未確立，這是我國(guó)刑事立法的一個(gè)不足，也將影響其它刑法制度作用的發(fā)揮，因此，我國(guó)刑法典應(yīng)盡快彌補(bǔ)這一缺憾，以發(fā)揮刑法的人道主義內(nèi)涵，預(yù)防再犯，利于犯罪人回歸社會(huì)，完善我國(guó)刑法法律體系。”③

（2）有學(xué)者認(rèn)為，前科制度雖然有著科學(xué)性，且符合刑罰寬緩化的發(fā)展趨勢(shì)，但目前我國(guó)尚存在根深蒂固的“犯罪標(biāo)簽”觀念，因此宜采取對(duì)前科消滅制度有所保留、限制的做法。前科消滅只限于輕罪，重罪則保留前科?！皩?duì)職務(wù)犯罪也可暫時(shí)保留前科”④

（3）有學(xué)者認(rèn)為，應(yīng)該在我國(guó)刑法典總則中設(shè)立專章對(duì)前科消滅制度規(guī)定。如彭新林：“關(guān)于前科消滅制度的立法模式，筆者認(rèn)為，不應(yīng)規(guī)定在刑事訴訟法中或單獨(dú)進(jìn)行立法，而宜在我國(guó)刑法典總則中設(shè)專章對(duì)前科消滅制度的規(guī)定。這樣一方面可以使前科消滅制度與其他刑罰制度銜接緊湊、邏輯協(xié)調(diào)；另一方面不至于浪費(fèi)立法資源，而又便于司法實(shí)踐操作”⑤

（四）前科消滅制度的具體內(nèi)容

關(guān)于前科消滅制度的具體內(nèi)容，學(xué)界存在不同的理解與界定。大致分為以下幾種觀點(diǎn)。

（1）認(rèn)為前科消滅主要包括四部分：①時(shí)間條件；②當(dāng)事人的表現(xiàn)條件；③前科消滅程序；④前科消滅效力。持該觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為，前科消滅制度的具體內(nèi)容，應(yīng)包括對(duì)前科消滅制度的時(shí)間限制，當(dāng)事人的表現(xiàn)，前科消滅程序，以及前科消滅產(chǎn)生的效力，四個(gè)方面作以規(guī)范。⑥

（2）認(rèn)為前科消滅應(yīng)主要包括兩個(gè)部分：①前科消滅的一般條件；②前科消滅的范圍的限制。并提出前科消滅的例外：①對(duì)于一般累犯可保留前科；②是對(duì)于慣犯和癮僻性犯罪應(yīng)保留前科；③對(duì)于危害國(guó)家安全的罪犯可保留前科。⑦

（3）認(rèn)為前科消滅制度主要分為兩個(gè)部分：①前科消滅條件的設(shè)計(jì)；②前科消滅程序的設(shè)計(jì)。如彭新林學(xué)者認(rèn)為“前科消滅條件的設(shè)計(jì)。對(duì)前科消滅條件的設(shè)定應(yīng)當(dāng)合理，不宜過嚴(yán)也不宜過寬。條件過嚴(yán)，難以形成一種有效的激勵(lì)前科者自新的刺激機(jī)制。條件過寬，又不利于考察前科者是否真正接受了教育改造或悔改自新。具體而言，可以從以下兩方面入手：①時(shí)間條件；②表現(xiàn)條件”。⑧關(guān)于前科消滅程序的設(shè)計(jì)，該學(xué)著認(rèn)為前科消滅程序應(yīng)包括申請(qǐng)、受理、裁決、監(jiān)督四大環(huán)節(jié)，并具體規(guī)定了相關(guān)權(quán)利行使主體以及規(guī)則。

（4）認(rèn)為前科消滅制度分為四個(gè)部分：①前科的范圍；②前科消滅的條件；③前科消滅所需經(jīng)過時(shí)間的起算；④前科消滅的程序。⑨

三、整體評(píng)論

關(guān)于前科消滅制度的廣泛研究起步于本世紀(jì)初，相關(guān)理論成果已經(jīng)初步呈現(xiàn)，學(xué)界對(duì)前科消滅制度也有了一個(gè)較為清晰的認(rèn)識(shí)。更難能可貴的是，由于學(xué)界的呼吁努力，前科消滅制度在我國(guó)已經(jīng)得到了司法實(shí)務(wù)界的重視，目前關(guān)于青少年前科消滅制度，在我國(guó)正在逐步實(shí)施摸索之中。具體而言，關(guān)于前科消滅制度的研究呈現(xiàn)出以下三個(gè)特點(diǎn)：

（1）傾向于對(duì)外國(guó)既有理論以及法律實(shí)踐的介紹、探究?？v觀近十年來的學(xué)界相關(guān)文章多半是圍繞著外國(guó)（法國(guó)、德國(guó)、美國(guó)等）相關(guān)國(guó)家既有理論及法律實(shí)踐進(jìn)行探討。當(dāng)然，這也與我國(guó)目前法治發(fā)展水平緊密相連。前科消滅制度，目前在我國(guó)尚未得到全面的實(shí)踐，相關(guān)理論以及實(shí)務(wù)素材俱顯匱乏。

（2）傾向于立法建議研究。學(xué)界關(guān)于前科消滅制度的論文傾向于實(shí)務(wù)上的立法設(shè)計(jì)的居多，關(guān)于理論的探討、論證不多。

（3）研究方式多局限于純理論式，缺乏實(shí)證研究。研究方式上實(shí)證缺位是該領(lǐng)域相關(guān)研究的一大軟肋。

注釋：

①參見崔英杰：《略論前科消滅制度》，載《法制與社會(huì)》，2009年10月（下）

②參見房清俠：《前科消滅制度研究》，載《法學(xué)研究》，2001年第4期

③參見侯靜：《論前科消滅制度》，載《法制與社會(huì)》，2006年第10期

④參見房清俠：《前科消滅制度研究》，載《法學(xué)研究》，2001年第4期

⑤參見彭新林：《中國(guó)前科消滅制度構(gòu)建論綱》，載《西部法學(xué)評(píng)論》，2008年第6期

⑥參見侯靜：《論前科消滅制度》，載《法制與社會(huì)》，2006年第10期

⑦參見房清俠：《前科消滅制度研究》，載《法學(xué)研究》，2001年第4期

⑧參見彭新林：《中國(guó)前科消滅制度構(gòu)建論綱》，載《西部法學(xué)評(píng)論》，2008年第6期

⑨參見何承斌：《確立“前科消滅”制度之研究》，載《首都師范大學(xué)學(xué)報(bào)》（社會(huì)科學(xué)版），2004年第6期

王云剛，男，漢族，河南淮陽(yáng)人，法學(xué)碩士，黃河科技學(xué)院教師。