黃　嘯

北京大學(xué)法學(xué)院，北京　100871

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濫用市場支配地位行為(搭售)案分析

——以美國有線電視系統(tǒng)公司案為例

黃嘯

北京大學(xué)法學(xué)院，北京100871

本文通過對美國有線電視系統(tǒng)公司案作案例分析，以探討對濫用市場支配地位(搭售)的認(rèn)定分析，從相關(guān)地理市場、被搭售產(chǎn)品與搭售產(chǎn)品的相關(guān)產(chǎn)品市場、被告在被搭售市場具有壟斷地位進(jìn)行分析，對以上問題進(jìn)行界定，以增加反壟斷實務(wù)經(jīng)驗。

搭售；地理市場；產(chǎn)品市場；壟斷

本案名為GARY MARCHESE，individually and on behalf of all others similarly situated，Plaintiff，v.CABLEVISION SYSTEMS CORPORATION and CSC HOLDINGS INC，Defendants.由美國新澤西聯(lián)邦地區(qū)法院于2012年1月9日作出判決。本案的原告加里侯爵代表向被告購買付費有線電視服務(wù)和需要租賃有線機(jī)頂盒的客戶提起了這一訴訟。本案的被告有線電視系統(tǒng)公司和CSC控股公司(統(tǒng)稱為被告或有線電視)在新澤西、紐約和康涅狄格三個州內(nèi)為用戶提供有線電視節(jié)目服務(wù)，并結(jié)合服務(wù)提供租賃有線機(jī)頂盒業(yè)務(wù)。

原告對被告的指控有兩點：①違反《謝爾曼法》第一條，即在濫用市場支配地位的基礎(chǔ)上構(gòu)成搭售；②違反《謝爾曼法》第二條，即指控構(gòu)成壟斷。

在此，我們需要針對以下問題進(jìn)行分析：①界定相關(guān)地理市場；②界定被搭售產(chǎn)品與搭售產(chǎn)品的相關(guān)產(chǎn)品市場；③界定被告在被搭售市場具有壟斷地位。

一、界定相關(guān)地理市場

搭售指擁有市場支配地位的經(jīng)營者，在提供產(chǎn)品或服務(wù)(市場份額較多的)時強(qiáng)行搭配銷售其他商品或服務(wù)。

具體到本案中，搭售是指出賣者在出售某一產(chǎn)品的基礎(chǔ)上，要求購買者額外購買另一產(chǎn)品。在這一指控下，原告必須證明以下事實：①被告將兩個完全不同的產(chǎn)品進(jìn)行捆綁銷售；②賣方擁在被搭售產(chǎn)品的市場具有支配力量；③對州際貿(mào)易產(chǎn)生了實質(zhì)影響。由于以下原因，法庭認(rèn)為原告有足夠的陳述事實證明被告違反《謝爾曼法》第一條，被告關(guān)于駁回原告索賠的聲明因此被否決。

而本案的關(guān)鍵點在于第一和第二個要素方面，要證明被告將兩個完全不同的產(chǎn)品進(jìn)行了非法的捆綁銷售，并在被搭售產(chǎn)品的市場具有足夠的支配力量。

而面對第二項指控，《謝爾曼法》中規(guī)定，要制裁壟斷以及試圖壟斷的貿(mào)易或商業(yè)的行為。而關(guān)于如何認(rèn)定壟斷，有兩個要素，一是要在相關(guān)市場有壟斷的權(quán)力，二是故意獲取或維護(hù)權(quán)力，作為區(qū)別于增長或發(fā)展結(jié)果的一種高級產(chǎn)品。

在本案中，法院認(rèn)定被告在相關(guān)市場上并不構(gòu)成壟斷。①明確相關(guān)市場的范圍為機(jī)頂盒市場，而該市場不僅僅存在被告生產(chǎn)的機(jī)頂盒，也存在大量的其他可替代性產(chǎn)品；②存在售后市場的問題。

二、界定被搭售產(chǎn)品與搭售產(chǎn)品的相關(guān)地理市場

在對相關(guān)地理市場的定義上，通常情況下，是指類別相同的產(chǎn)品或者可以相互替代的產(chǎn)品之間進(jìn)行競爭的地理區(qū)域。同一產(chǎn)品的可替代性是相關(guān)地理市場需要考慮的重要要素。主要從銷售范圍和消費者能否方便地選擇競爭產(chǎn)品等角度進(jìn)行考察。影響地理市場范圍的因素包括區(qū)域間交易障礙、潛在競爭、產(chǎn)品差異和產(chǎn)品本身的性質(zhì)等。

法院是通過確立賣方交易區(qū)域和買方轉(zhuǎn)向其他產(chǎn)品來認(rèn)定相關(guān)地理市場范圍，以及買方在價格上漲時會在多大程度上繼續(xù)購買該商品，當(dāng)特定區(qū)域價格上漲時會在多大程度上引起外來的賣方進(jìn)入該市場并增加該區(qū)域的銷售競爭。在本案中原告無需定義相關(guān)地理市場，法院認(rèn)定原告提出的相關(guān)地理市場是受到認(rèn)可的。

三、界定被告在被搭售市場具有壟斷地位

就判斷在相關(guān)市場上某一企業(yè)的支配力而言，市場的額是重要參考因素。同時，其他商品的可替代性，其他競爭者能否進(jìn)入市場以及其難度也構(gòu)成判斷市場支配力的要素。

本案中，在產(chǎn)品市場上的市場力量和經(jīng)濟(jì)力量證明了被告具有實質(zhì)性的壟斷權(quán)力，尤其大約被告300萬客戶中的290萬訂閱了雙向服務(wù)，這是將近被告97%的客戶。被告只有兩個競爭對手阿——AT&T和Verizon在被告運營的地理區(qū)域，并提供類似的雙向服務(wù)占據(jù)總計不超過10%的總電纜市場。被告在壟斷市場上和經(jīng)濟(jì)上的力量證明：即使顯著增加包括雙向服務(wù)的有線電視訂閱收費價格，被告不僅保留大量的用戶，且雙向服務(wù)用戶數(shù)量持續(xù)增加。

被告認(rèn)為原告未能提供直接證據(jù)，證明盡管雙向服務(wù)價格一直在增加卻能夠維持客戶以及未能在市場份額加上門檻。法院不同意這一點，法院已經(jīng)發(fā)現(xiàn)被告有足夠有效的捆綁和相關(guān)產(chǎn)品市場。且原告已顯示被告有足夠市場力量在其運作的相關(guān)地理市場強(qiáng)迫客戶租用機(jī)頂盒作為接收雙向服務(wù)的條件。

四、關(guān)于壟斷的指控

原告在指控被告搭售行為違反《謝爾曼》法的同時，指控被告的行為構(gòu)成了壟斷行為。

《謝爾曼法》認(rèn)為應(yīng)當(dāng)那個具備下列要件：①在相關(guān)市場有壟斷的權(quán)力；②故意獲取或維護(hù)權(quán)力，作為區(qū)別于增長或發(fā)展結(jié)果的高級產(chǎn)品。

原告負(fù)有責(zé)任來確定此處的相關(guān)產(chǎn)品市場。原告必須證明由于被告的不當(dāng)行為使他們遭遇了反壟斷傷害，并且具備必要的原因。損害需要證明：①是反托拉斯法阻止的傷害類型；②由于被告的違法行為而使得原告受到損失。

被告在被搭售產(chǎn)品市場具有壟斷支配地位，而基于雙向服務(wù)所產(chǎn)生的機(jī)頂盒服務(wù)并不一定構(gòu)成相應(yīng)的壟斷市場，在認(rèn)定壟斷市場時，要充分考慮其與其他產(chǎn)品的競爭程度和可替代性。法院在最終判決中，認(rèn)定原告關(guān)于被告違反《謝爾曼法》的訴訟請求成立，被告的行為構(gòu)成非法搭售行為。

五、結(jié)論

該案較為完整的涵蓋了美國《謝爾曼法》關(guān)于搭售行為認(rèn)定，尤其在于構(gòu)成搭售行的條件：①被告將兩個完全不同的產(chǎn)品進(jìn)行捆綁銷售；②賣方擁在被搭售產(chǎn)品的市場具有支配力量；③對州際貿(mào)易產(chǎn)生了實質(zhì)影響。在本案中，原告通過三次訴狀的修改一步步的確定了被搭售產(chǎn)品和搭售產(chǎn)品相關(guān)市場的認(rèn)定，從各方面通過直接或間接的事實論證了被告搭售行為的非法性。

在對比我國與美國關(guān)于搭售行為認(rèn)定的制度后發(fā)現(xiàn)，美國的搭售行為認(rèn)定制度更為明確具體，各項制度都有明確的法條和先例供參考。尤其關(guān)于相關(guān)市場的認(rèn)定上，通過不斷的探討被搭售產(chǎn)品市場和搭售產(chǎn)品市場的關(guān)系一步步的明確了二者關(guān)系。為了適應(yīng)經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展需要，針對《反壟斷法》進(jìn)行相應(yīng)的修訂時必要的，不能夠只停留在理論的論證，需要增添實踐中的認(rèn)定規(guī)則，運用反壟斷法進(jìn)行有效的反壟斷活動，同時也應(yīng)該針對我國市場經(jīng)濟(jì)主體，并不是一味的照搬美國關(guān)于非法搭售的法律制度，深入挖掘出具有中國實踐特色的，能夠適應(yīng)我國社會發(fā)展需要的反壟斷法理論與實踐。

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D922.294

A

2095-4379-(2016)26-0154-02

黃嘯(1993-)，男，漢族，安徽人，北京大學(xué)法學(xué)院，碩士，研究方向：民商法。