顧滋民

北京師范大學(xué)法學(xué)院，北京　100875

淺談中國傳統(tǒng)社會現(xiàn)代化的法治轉(zhuǎn)型

顧滋民

北京師范大學(xué)法學(xué)院，北京100875

摘要：中國自改革開放以來，一直進(jìn)行著翻天覆地的傳統(tǒng)社會現(xiàn)代化轉(zhuǎn)型。社會轉(zhuǎn)型給中國的政府社會經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展的同時，也帶來了社會規(guī)則的變換、秩序的混亂。法律作為重要的社會規(guī)則之一，即要銜接又要創(chuàng)新，更要統(tǒng)領(lǐng)轉(zhuǎn)型全局。隨著外部壓力的加劇，中國在法治轉(zhuǎn)型的過程中，也應(yīng)注意變法的幅度、立法的成本以及與社會現(xiàn)實相銜接的問題。

關(guān)鍵詞：鄉(xiāng)土社會；現(xiàn)代化；轉(zhuǎn)型社會；法治轉(zhuǎn)型

一、中國的轉(zhuǎn)型社會的基本特征

中國改革開放至今，傳統(tǒng)社會一直進(jìn)行著翻天覆地的現(xiàn)代化轉(zhuǎn)型。處于轉(zhuǎn)型期的中國社會具有不同于“常態(tài)”社會的特點。社會轉(zhuǎn)型期指社會轉(zhuǎn)型所要經(jīng)歷一個或長或短的過渡時期，而處于轉(zhuǎn)型期的社會可稱之為轉(zhuǎn)型社會。

在這飛速發(fā)展日新月異的轉(zhuǎn)型社會中，發(fā)展給民眾帶來生活質(zhì)量提升的同時，新聞媒體報道的觸目驚心的食品藥品安全問題，女子失聯(lián)新聞，無辜路人被砍惡性事件層出不窮。在1978年至2009年間，中國年均GDP增長達(dá)到9.9%，換言之，現(xiàn)在的GDP已是原有16倍之多。雖然中國轉(zhuǎn)型社會在經(jīng)濟(jì)發(fā)展中伴生著眾多問題，但我們也應(yīng)肯定社會文化經(jīng)濟(jì)的進(jìn)步。導(dǎo)致上述問題的根源，是社會轉(zhuǎn)型過程中社會的權(quán)力結(jié)構(gòu)、權(quán)威觀念等的更替，與公眾所追求的穩(wěn)定性與可期待性之間的深刻矛盾。中國轉(zhuǎn)型社會，圍繞“變”這一主題，表現(xiàn)出以下基本特征。

(一)利益結(jié)構(gòu)的重建

隨著社會發(fā)展分化，社會制度體制的轉(zhuǎn)變，原有的利益結(jié)構(gòu)不斷被打破，新的利益結(jié)構(gòu)在重建。利益結(jié)構(gòu)重建是社會轉(zhuǎn)型的基本內(nèi)容，也是其他領(lǐng)域轉(zhuǎn)型的基礎(chǔ)。在利益結(jié)構(gòu)重建意味著社會權(quán)利和資源的重新分配，也使得社會各階層的地位和角色相應(yīng)發(fā)生改變。再分后社會資源配置方式的改變，與各群體成員能力和機(jī)遇的不同，也會對社會資源的配置提出新要求，使得某些領(lǐng)域產(chǎn)生矛盾與沖突。

(二)舊有權(quán)威規(guī)則觀念的變化與社會權(quán)力結(jié)構(gòu)的轉(zhuǎn)換

社會權(quán)力結(jié)構(gòu)決定著社會秩序與穩(wěn)定。社會利益結(jié)構(gòu)的變化，會以看不見的方式推動新權(quán)力結(jié)構(gòu)代替舊有權(quán)力結(jié)構(gòu)。權(quán)力結(jié)構(gòu)上位者確定了社會成員權(quán)威的規(guī)則觀念，權(quán)威的規(guī)則觀念包括領(lǐng)導(dǎo)、模范、指引、規(guī)范、團(tuán)結(jié)、激勵社會成員的作用，可以動員和配置社會資源和力量，以達(dá)到社會運(yùn)行的目標(biāo)與秩序的權(quán)力。[1]這種權(quán)力，是社會成員對權(quán)威的規(guī)則觀念認(rèn)可的結(jié)果。在社會轉(zhuǎn)型期中，出現(xiàn)了太多新因素。舊有規(guī)則的保守型，與新因素及其發(fā)展要求產(chǎn)生沖突。傳統(tǒng)權(quán)威的規(guī)則與觀念在懷疑與挑戰(zhàn)中，逐漸沒有被新觀念與規(guī)則替代。新規(guī)則成為權(quán)威，要經(jīng)歷的是獲得越來越多社會成員的認(rèn)可。因此，兩種規(guī)則觀念沖突也滋生了矛盾。

(三)社會制度的變遷

建立在原有利益結(jié)構(gòu)與權(quán)力結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)上，維護(hù)既得利益的社會制度，隨著基礎(chǔ)的變化，也開始向新社會制度變遷。社會利益結(jié)構(gòu)和權(quán)力系統(tǒng)的維持和穩(wěn)定以及對社會資源的配置，都是通過特定的社會制度來實現(xiàn)的。反之，社會利益結(jié)構(gòu)與權(quán)力系統(tǒng)也決定著特有的社會制度。這種制度規(guī)范了社會成員的行為、交往和實踐方式，是社會生活的一種基本定式，也決定了社會發(fā)展的方向。代表社會轉(zhuǎn)型方向和推動這一轉(zhuǎn)型和變革力量的群體與代表舊有的社會形態(tài)并力圖阻止社會轉(zhuǎn)型群體之間也會有不可避免的矛盾和沖突。

(四)價值觀的多元化

在轉(zhuǎn)型時期，社會出現(xiàn)各種新因素，而傳統(tǒng)價值系統(tǒng)無法將它詮釋并整合進(jìn)自己的體系中，當(dāng)這些新因素不斷積聚，從中孕育出新價值觀念，并對傳統(tǒng)價值系統(tǒng)提出挑戰(zhàn)與質(zhì)疑。在主流價值觀不再權(quán)威時，社會價值系統(tǒng)就處于多元價值交互作用的狀態(tài)中。多種價值的沖突也伴隨著矛盾與沖突。

(五)社會失范

處于社會轉(zhuǎn)型期的社會成員，會因為對于生活和未來的不穩(wěn)定與不可期待、社會成員間的競爭與沖突催生心理焦慮、對生活的價值，方向的模糊產(chǎn)生迷茫。社會的對立與沖突，也會內(nèi)化成為民眾內(nèi)心的矛盾，導(dǎo)致對社會既有行為模式、制度規(guī)范與價值觀念普遍懷疑、否定，而新行為模式、制度規(guī)范和價值觀念又尚未形成或尚未被普遍接受，民眾自身行為缺乏明確的目標(biāo)、方向和社會規(guī)范約束，常表現(xiàn)出一種相互沖突、無所適從的混亂狀態(tài)，使得社會處于一種“失范”的狀態(tài)。

二、傳統(tǒng)社會現(xiàn)代化

(一)傳統(tǒng)社會基本特征

中國傳統(tǒng)社會結(jié)構(gòu)從原始社會末期起便已經(jīng)形成，奴隸制因素、地主制因素、自耕農(nóng)經(jīng)濟(jì)以及其他多種經(jīng)濟(jì)因素長期并存。[2]古代的奴婢制度一直延續(xù)到明清時期，生產(chǎn)資料所有者完全占有生產(chǎn)者正是奴隸制的典型。在地主所有制中，地主階級主要通過租佃，以實物、地租等剝削佃農(nóng)的同時，勞役地租和貨幣地租也長期作為補(bǔ)充。自耕農(nóng)更是作為一個長期存在的現(xiàn)象，在各新王朝中還占有很大的比重。在這一經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上建立起來的官僚專治的集權(quán)國家，誕生出“公”和“私”兩個控制系統(tǒng)。中央集權(quán)和地方分權(quán)的斗爭，主要體現(xiàn)為王權(quán)與“紳權(quán)”的斗爭。[2]兩股勢力在相互斗爭中，又相互妥協(xié)、相互利用。國家系統(tǒng)利用各級行政系統(tǒng)，直至縣、鄉(xiāng)，依靠軍隊、法律等政治力量及其他方面力量實現(xiàn)控制，而在“鄉(xiāng)族”對基層社會直接進(jìn)行控制和管理。而地方割據(jù)與階級斗爭正是“公”與“私”兩大系統(tǒng)的沖突的典型形式。在“公”“私”兩大系統(tǒng)中，鄉(xiāng)紳是承上啟下的重要階層。國家利用察舉、科舉等社會流動制度，將地方的精英分子與有錢有勢之人吸收入政權(quán)體制，鄉(xiāng)紳也因此擁有了雙重身份。

在“公”與“私”兩大系統(tǒng)的沖突與相互利用的互動過程中，中國傳統(tǒng)社會流露出來基本特征：

1.傳統(tǒng)社會的成員生活網(wǎng)絡(luò)是非常狹小的

芝加哥大學(xué)教授杜贊其在研究中國華北農(nóng)村時發(fā)現(xiàn)，當(dāng)?shù)剜l(xiāng)民生活網(wǎng)絡(luò)大致是一個半徑為30公里的區(qū)域。

2.在這一狹小的生活空間內(nèi)，居民之間的關(guān)系往往是立體、多維的

他們之間也許既是鄰居又是親戚，既是師生又是合伙人。

3.在傳統(tǒng)社會中，道德規(guī)則比法律規(guī)則更為重要

熟人之間對于其履行能力是很清楚的，同時若其提供劣質(zhì)產(chǎn)品，帶來的后果也會是更多的是道德性的懲罰。

4.傳統(tǒng)社會自身有內(nèi)在的秩序

在此社會中，沒有天災(zāi)人禍、外敵入侵，他們不依靠國家法律干涉，也能在內(nèi)在的秩序中平靜的運(yùn)轉(zhuǎn)。這些秩序在成員間千百年來的互相交往過程中逐漸形成，所有人自然地對規(guī)則承認(rèn)并遵守。這些內(nèi)生規(guī)則也會隨著時代前進(jìn)而緩慢的變革，緩慢到人終其一生都會認(rèn)為規(guī)則形成與變革是理所當(dāng)然的。

由傳統(tǒng)社會的基本特征可以得出以下結(jié)論：1.由于其人與人關(guān)系如此立體，其社會便具有相當(dāng)?shù)姆忾]性。因為陌生人很難再短時間內(nèi)建立如此穩(wěn)固的人際關(guān)系。在本族人與外族人發(fā)生矛盾時，小型熟人社會會表現(xiàn)出優(yōu)先關(guān)注本族人的利益而選擇犧牲外來人的利益。2.由于其封閉性，各自的規(guī)則、風(fēng)俗、語言、文字都愈發(fā)加固其封閉性。3.在當(dāng)?shù)?，人們不需要專門的立法機(jī)關(guān)和人員，往往通過規(guī)則或者處罰規(guī)則來維護(hù)社會秩序即可，如若發(fā)生無法立刻解決的糾紛，當(dāng)?shù)匾浴凹潤?quán)”為代表的，公認(rèn)的人來解決糾紛。相對而言，縣鎮(zhèn)府上下幾十人，往往事務(wù)并不繁忙，許多縣官、高級官員都有足夠的時間吟詩作畫。

(二)現(xiàn)代化

現(xiàn)代化的基本內(nèi)涵也是在一直演變的。從初始的“西化”、“歐化”之后，歷經(jīng)多次概念的變換，至今也沒有公認(rèn)的定義。在本文中，現(xiàn)代化主要指傳統(tǒng)社會向現(xiàn)代社會轉(zhuǎn)變，即工業(yè)文明代替農(nóng)業(yè)文明，經(jīng)濟(jì)落后國家在經(jīng)濟(jì)、技術(shù)趕上世界先進(jìn)水平，民眾心理態(tài)度、價值觀和生活方式的改變。

與以往社會變革引起的社會關(guān)系變化相比，傳統(tǒng)社會現(xiàn)代化過程中最為重要的是人與人之間的陌生化?，F(xiàn)代化鼓勵陌生化，個人在現(xiàn)代社會中最好僅作為生產(chǎn)力單位。法律規(guī)則也鼓勵人與人陌生化?！皠e親疏，殊貴賤”的人際關(guān)系格局既帶來了公民人格的不平等，也導(dǎo)致了橫向社會關(guān)系的“熟人規(guī)則”和縱向社會結(jié)構(gòu)的“特權(quán)規(guī)則”的流行，極不利于規(guī)則意識的培養(yǎng)。[3]

總體說來，分析傳統(tǒng)社會現(xiàn)代化引起的變化，可以通過對比傳統(tǒng)社會的特征與現(xiàn)代社會的特征。主要有以下幾個特點：

1.人們從半徑為30公里的生活網(wǎng)絡(luò)擴(kuò)大到一個巨大的生活網(wǎng)絡(luò)過程中，人與人的交往變得頻繁而不可避免。各地的規(guī)則風(fēng)俗習(xí)慣語言文字如果不同，將會讓人的交往產(chǎn)生很多無謂的成本。因此現(xiàn)代化過程中，一定會出現(xiàn)規(guī)則語言文字的統(tǒng)一。

2.現(xiàn)代化無情地敲碎由于小型社會的封閉性。人們被迫要與陌生人交流，不斷陌生化，追求短期交易，一次性博弈?？上攵灰罪L(fēng)險增大了許多。因此我們需要明確的法律與行政力量保護(hù)，因此法律的重要性與行政力量將得到增強(qiáng)。

3.社會變化節(jié)奏十分的快，鄉(xiāng)土社會的內(nèi)生秩序自發(fā)緩慢變革無法跟上社會的節(jié)奏，法律作為更優(yōu)的制度性替代品，必然要能通過一定法律方法，適應(yīng)不斷變化和發(fā)展的國家與社會。

三、法治轉(zhuǎn)型的問題

中國當(dāng)前三大轉(zhuǎn)型，一為經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌，從計劃經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)向市場經(jīng)濟(jì)；二為社會轉(zhuǎn)型，中國社會逐漸傾向民主政治、多元文化、城鄉(xiāng)一體以及國際化、全球化；三為法治轉(zhuǎn)型，從局部的依法而治轉(zhuǎn)向全面的良法善治。[4]

為滿足現(xiàn)代化的需要，一概而論的立法或者修改法律，即通過對各個社會需要以及原有規(guī)則進(jìn)行理性思維，進(jìn)行立法或者改法，再通過強(qiáng)制力保證實施而進(jìn)行推行，確實是一個行而有效的推行新型法治的方式，但也會帶來以下矛盾。

(一)法律與社會原生規(guī)則并不等同。因此我們需要強(qiáng)制力保證實施，需要一個層層管制的官僚機(jī)構(gòu)來賦予強(qiáng)制力。

(二)由于社會的陌生化，社會同樣需要一個行政力量來保證社會和諧。行政權(quán)力擁有擴(kuò)張的趨勢，法律有一個重要的義務(wù)，就是限制行政權(quán)力的擴(kuò)張。在社會轉(zhuǎn)型中，如若只是進(jìn)行立法，那么會陷入一邊利用法律擴(kuò)張權(quán)力，一邊又要求法律限制權(quán)力的擴(kuò)張的境地。

因此，法治轉(zhuǎn)型也應(yīng)向現(xiàn)代化方向拓展。法律現(xiàn)代化包含兩層含義，既指從傳統(tǒng)人治社會到現(xiàn)代法治社會的歷史性變革，又指法治由傳統(tǒng)型到現(xiàn)代型的歷史轉(zhuǎn)換。[4]法治現(xiàn)代化是包含法律制度、法律價值及法律文化在內(nèi)的，全方面的變革的過程。法律現(xiàn)代化的改革，是與改革開放同步的，具有中國特設(shè)社會主義法治發(fā)展道路，是與中國市場經(jīng)濟(jì)、民主政治、精神文明、生態(tài)文明相適應(yīng)的法治現(xiàn)代化道路。如何利用好中國特色推進(jìn)法治改革而非阻礙法治改革，應(yīng)注意法治與社會原生規(guī)則的銜接以及轉(zhuǎn)型的力度與幅度。

在轉(zhuǎn)型社會中，中國模式深刻的體現(xiàn)在了很多方面。

在變法問題上，政府與社會都堅持必須得變。但是，變法必然意味著社會的變革與一定程度上的社會動蕩。在短期上，變法與法治是不可兼得的。在一個變化的社會上，社會顯然是無法保持原有秩序的。社會動蕩和變革，在觸動甚至摧毀原先社會中非正式但卻是主流的秩序，甚至?xí)騺y在現(xiàn)代化進(jìn)程中可能正在形成和成長的，回應(yīng)現(xiàn)代社會生活的新規(guī)則，造成一定程度的無序。但這種相對的無序，雖然在短期上會破壞秩序，實則從長期來看，是對理性預(yù)設(shè)的現(xiàn)代生活的規(guī)則的推行。但持續(xù)的動蕩，會使得一個相對穩(wěn)定的社會無法提供足夠的時間讓合理的新秩序得到大家的認(rèn)可，記憶，更加無法作為正確的制度積累下去。持續(xù)而反復(fù)的變法不是在建立秩序，而是在破壞秩序；持續(xù)而反復(fù)的變法不是在建立法治，而是在摧毀法治。[5]如何衡量變的幅度，變得格外重要。在中國，由于強(qiáng)大的行政力量的保證，變法往往有驚無險。這并非是政府的有恃無恐，而是由于民眾高度的同質(zhì)化，使得新制度能不受質(zhì)疑的在現(xiàn)實生活中推行下去。

在立法問題上，與變法問題相對應(yīng)的，政府的態(tài)度也相當(dāng)堅定：立，當(dāng)然立。在立法上，作為后進(jìn)國家，中國參考發(fā)達(dá)國家的法律條文與法治現(xiàn)狀，制定法律，是很正確的。但同時我們也要注意我國社會的習(xí)慣，道德，慣例，風(fēng)俗等社會內(nèi)生規(guī)范。立法不應(yīng)該拋棄原有的流行于社會中的習(xí)慣性秩序。大法學(xué)家哈耶克認(rèn)為立法有潛在的危險，不僅在于近代以來立法一直是同國家的合法暴力相聯(lián)系，更在于的是對于立法的理性有一種過分的迷信，將法律等同于立法，同時將那些社會自生的習(xí)慣、慣例、規(guī)則完全排除在外，視其為封建的、落后的，應(yīng)當(dāng)廢除和消滅的。這種做法實際上不利于社會秩序的內(nèi)部生成和自發(fā)調(diào)整。過多的利用制定或者修改法律以達(dá)到“加強(qiáng)法治”的目的，無異于緣木求魚，因為在制定、修改并推行的過程中，已經(jīng)在破壞原有法治了。

如上文所說，變法與立法都需要有強(qiáng)有力的國家權(quán)力來推行與落實，盡管現(xiàn)代社會中的法治已經(jīng)與國家權(quán)力不可分離，但從根本上看，法治所要回應(yīng)的是社會的需要，而不是國家的需要。[5]法治的著眼處應(yīng)該是社會生活本身，規(guī)則應(yīng)當(dāng)與社會生活內(nèi)生秩序相銜接。如若我們的法律是由國家強(qiáng)制力保證的，缺乏對社會內(nèi)生秩序的承認(rèn)，往往表現(xiàn)出與社會缺乏親和性，社會會顯得僵化，僅僅是按照法律規(guī)定而難以調(diào)動個人能力與個人之見的相互合作。計劃經(jīng)濟(jì)，中國市場、社會所經(jīng)歷的一切便是最好的例證。當(dāng)然，在經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌時，國家可以且的確起到了至關(guān)重要的作用。換言之，政府力量運(yùn)用合理，能夠幫助市場，市場也會因為政府的過度干預(yù)而缺乏活力。與此同時，如果以國家權(quán)力去大力推行法治，則極有可能會以另一種方式強(qiáng)化國家權(quán)力。

對于中國社會，不管是現(xiàn)在的農(nóng)村地區(qū)，還是所謂的城市地區(qū)，熟人社會的行為習(xí)性大大的存在，甚至說，從根本上而言，即便是在現(xiàn)代化程度很高的城市中，也仍然是一個“網(wǎng)絡(luò)化的熟人社會”?，F(xiàn)代法律其實往往是以陌生個體為前提的，但“熟人規(guī)則”和“特權(quán)規(guī)則”仍然是民眾很重要的思想基礎(chǔ)。這種現(xiàn)實中，如果過分強(qiáng)調(diào)法律的現(xiàn)代性或前瞻性，強(qiáng)調(diào)回應(yīng)現(xiàn)代陌生人社會，法律就會和相當(dāng)一部分社會成員的生活失去聯(lián)系。[5]在熟人社會中，人與人之間的關(guān)系十分親密，人與人交往往往遵循著原先熟悉的規(guī)則，秩序。由于法律的某些強(qiáng)制性，推行與現(xiàn)行秩序不合的規(guī)則是必定的。不可否認(rèn)的是，相當(dāng)多的社會秩序是有“可教化”的潛質(zhì)的，比如交通規(guī)則、公共道德(顯然公共道德是被前文化教化的結(jié)果)。但若某些社會秩序并沒有被改造的必要性，法律一味移風(fēng)易俗，改造社會，使得法律服務(wù)的對象，也就是普通老百姓，從中獲利很少，那么法治本身也失去了意義。

在探究眾多問題之后，我們也應(yīng)關(guān)注到，中國社會的法治現(xiàn)狀也在飛快的改善。由于社會發(fā)布和獲取信息的成本越來越低，我們整個社會也在飛速的“文明化”。我們在抱怨法治不夠健全的情況下，一邊設(shè)想并期待更好的法治的到來。微博微信新聞報道，都在給整個社會進(jìn)行法治教育。社會越來越透明化的同時，社會交往也越來越簡便。之前提到的，傳統(tǒng)社會緩慢到個體以生命為單位都無法感受到的秩序的改變，在我們當(dāng)前社會中，同樣也發(fā)生著很多緩慢的改變，當(dāng)然比鄉(xiāng)土社會的變化快速的多，我們有理由相信，我們整個社會正在往好的方向發(fā)展，法治的基礎(chǔ)“市民社會”也正在形成，法治也越來越完善。

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中圖分類號：G812.42

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)17-0011-03

作者簡介：顧滋民(1991-)，男，漢族，江西上饒人，北京師范大學(xué)法學(xué)院，2014級碩士研究生在讀，研究方向：刑法學(xué)。