肖雨霏

（430205　武漢工程大學(xué) 法商學(xué)院　湖北 武漢）

兼職在校大學(xué)生在勞動法上的地位

肖雨霏

（430205武漢工程大學(xué) 法商學(xué)院湖北 武漢）

隨著時代的快速發(fā)展，大學(xué)生市場經(jīng)濟(jì)的理念開始逐漸增強(qiáng)，很多大學(xué)生都開始利用業(yè)余時間去做兼職，但是這也引發(fā)了一系列的勞動法問題，如何確保大學(xué)生在兼職過程中享受應(yīng)有的勞動法規(guī)，這將是本文研究的重點。

兼職；在校大學(xué)生；現(xiàn)狀；權(quán)益

1　在校大學(xué)生兼職的現(xiàn)狀及成因

隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，大學(xué)生每年以數(shù)萬的速度增長，大學(xué)生家庭的沉重經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)和激烈的社會競爭，使得兼職越來越受在校大學(xué)生的青睞，這既可以提高自己的社會實踐能力，還可以掙取一些生活費(fèi)，于是大學(xué)生兼職已經(jīng)成為一種日益普遍的現(xiàn)象。與此同時，大學(xué)生在兼職過程中常常成為權(quán)益受到侵害的“弱勢群體”，各種各樣的侵權(quán)案件愈來愈多，保護(hù)大學(xué)生兼職中的權(quán)益不受到侵害，成為社會關(guān)注的重大問題之一。

造成這種局面的原因主要是立法不夠完備。1995年勞動部出臺的《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第12條規(guī)定在校生利用業(yè)余時間勤工儉學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同。該《意見》對在校大學(xué)生的勞動者地位進(jìn)行了直接否認(rèn)，使得在校大學(xué)生兼職無法適用勞動法。更加遺憾的是《中華人民共和國勞動合同法》也沒有明確承認(rèn)在校大學(xué)生的勞動者地位。還有就是在校大學(xué)生普遍缺乏相關(guān)法律知識和維權(quán)能力。他們在兼職過程中幾乎很少簽訂合同，更別說在合同中有對自己權(quán)益保護(hù)的有利條款。在權(quán)益在此過程中受到侵害以后也很少選擇司法救濟(jì)，據(jù)調(diào)查發(fā)生糾紛后維權(quán)的大概只有10%，這就更加降低了相關(guān)用人單位壓榨在校大學(xué)生的法律成本，使得在校大學(xué)生兼職期間的權(quán)益更加岌岌可危。當(dāng)然這也與相關(guān)主管部門和高校在這些方面的介入和管理缺失有些關(guān)系。

由于我國目前關(guān)于大學(xué)生兼職方面的法律法規(guī)不夠完善，使得兼職大學(xué)生的法律地位并不明確，從而造成兼職大學(xué)生權(quán)益的法律保護(hù)缺乏相應(yīng)的法律法規(guī)作為依據(jù)。隨著大學(xué)生兼職現(xiàn)象的日益普及，對兼職大學(xué)生的在勞動法上的地位進(jìn)行明確定位就成為切實維護(hù)兼職大學(xué)生合法權(quán)益的前提和保證。

2　兼職大學(xué)生與用工單位（個人）的關(guān)系

勞動關(guān)系是指勞動者與用人單位（包括各類企業(yè)、個體工商戶、事業(yè)單位等）在實現(xiàn)勞動過程中建立的社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系。勞動關(guān)系是一種不平等的關(guān)系，用人單位和勞動者之間是支配和被支配的關(guān)系，是在用人單位與勞動者之間產(chǎn)生的一種勞動者提供勞動，用人單位付報酬的關(guān)系。大學(xué)生在麥當(dāng)勞等諸如此類的餐廳做服務(wù)員，從工作形式和其與企業(yè)之間的關(guān)系來看，它是具備勞動關(guān)系的特征的。但是在這種關(guān)系中我們又可以看到它的特殊性，即作為學(xué)生來說，他很多時候并沒有波納入單位的正式編制，而且用人單位也不用按照法律法規(guī)和地方規(guī)章等為學(xué)生承擔(dān)社會保險義務(wù)，學(xué)生的人身檔案關(guān)系仍然是在學(xué)校里，由學(xué)校組織學(xué)生進(jìn)行投保等。這也是導(dǎo)致兼職大學(xué)生與用人單位法律關(guān)系不確定的一大原因。但如果僅因此而一概否定其勞動關(guān)系的成立，就會造成社會關(guān)系的不確定，用人單位也不需要受法律規(guī)制，使得兼職學(xué)生的合法權(quán)益很難獲得保障。因而在有國家法律規(guī)章作出專門性的規(guī)定前，我們應(yīng)該承認(rèn)兼職大學(xué)生與用人單位之間形成了一種事實上的勞動關(guān)系。

兼職大學(xué)生如果與用人方構(gòu)成勞務(wù)關(guān)系，那么應(yīng)依據(jù)民事法律的相關(guān)規(guī)定享有權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)；如果與用人單位構(gòu)成的是勞動關(guān)系，但這種勞動關(guān)系又不同于一般的普通勞動關(guān)系，應(yīng)屬于非全日制用工，是一種特殊的勞動關(guān)系。因此，《勞動合同法》對他們權(quán)益的保護(hù)有許多不同于普通勞動者的地方。首先，大學(xué)生兼職不應(yīng)該約定試用期。其次，大學(xué)生兼職應(yīng)適用最低工資標(biāo)準(zhǔn)。最后，我國勞動法律規(guī)定，非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議，并不必須一定要訂立書面勞動合同。但大學(xué)生校外兼職時要應(yīng)盡可能與用人單位簽訂書面合同，以免需要維護(hù)自己權(quán)利的時候無證據(jù)證明。

3　勞動法對于兼職在校大學(xué)生的權(quán)益保護(hù)

縱觀勞動法類的相關(guān)規(guī)定與解釋，目前與大學(xué)生兼職有關(guān)的最常見的法律條文莫過于1995年勞動部出臺的《意見》第12條規(guī)定：在校生利用業(yè)余時間勤工儉學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同。作為特別法，《意見》專門否認(rèn)了大學(xué)生的勞動者地位，使得大學(xué)生勤工儉學(xué)不能適用勞動法，而新的《勞動合同法》對此也沒做明確規(guī)定。因此很多用人單位在招聘兼職大學(xué)生時，不與大學(xué)生簽訂勞動合同，而大學(xué)生自己也并不清楚簽勞動合同的重要性，我身邊很多同學(xué)在在課余時間兼職，可是無論是家教還是服務(wù)生，他們幾乎都沒有與自己的用人單位簽訂勞動合同，不過幸運(yùn)的是他們都沒有經(jīng)歷過和雇主之間出現(xiàn)沖突的情況。但是這條規(guī)定畢竟是1995年頒布的，具有很強(qiáng)的時代性，已經(jīng)不能完全適應(yīng)現(xiàn)在的法律需求?！扒诠€學(xué)”是國家大力提倡的，國家鼓勵大學(xué)生通過自己勞動獲取勞動報酬、解決學(xué)費(fèi)和生活費(fèi)。

當(dāng)然由于大學(xué)生兼職勞動身份確實有其特殊性，對應(yīng)其特殊性在勞動法的適用上也應(yīng)該有特殊的規(guī)定。比如在為勞動者購買社會保險方面，大可不必嚴(yán)格以普通勞動者的標(biāo)準(zhǔn)按照現(xiàn)行法律規(guī)定。實踐中各大高校幾乎無一例外都會依法為學(xué)生購買了相關(guān)醫(yī)療保險，而且大學(xué)生兼職多半是短期的而且有其不確定性。因此，除辦理必要的工傷保險外，其余險種完全可由雙方協(xié)商確定，大可不必一刀切的強(qiáng)行規(guī)定，這也將減輕用人單位的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)同時也將為在校大學(xué)生提供更多的兼職機(jī)會。

4　結(jié)束語

綜上所述，確立兼職在校大學(xué)生在勞動法上的合法合理地位，同時將在校大學(xué)生兼職的行為納入到勞動法調(diào)整的范圍內(nèi)，其合法權(quán)益才能得到切實、根本的保障，在校大學(xué)生才能更好的通過課外兼職獲取更多的實踐技能和工作經(jīng)驗，這與當(dāng)下社會新的人才培養(yǎng)理念和模式才是完全契合的。

［1］胡楊.試論在讀大學(xué)生的勞動權(quán)益保護(hù)——由大學(xué)生的勞動主體地位引發(fā)的思考［J］.學(xué)理論，2011（07）

［2］王小強(qiáng).大學(xué)生校外兼職存在的問題及解決對策——一起侵犯大學(xué)生兼職權(quán)益案例引發(fā)的思考［J］.商業(yè)經(jīng)濟(jì)，2010（09）

［3］魏凌雪，丁菊梅.大學(xué)生兼職期間勞動權(quán)益保護(hù)的法律分析［J］.天津市經(jīng)理學(xué)院學(xué)報，2010（01）

肖雨霏（1991～）女，漢族，湖北人，研究生，武漢工程大學(xué)法商學(xué)院，經(jīng)濟(jì)法方向。