趙 勇

磐石市法律援助中心，吉林 磐石 132300

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論民法上的注意義務(wù)

趙 勇

磐石市法律援助中心，吉林 磐石 132300

民法注意義務(wù)在現(xiàn)實(shí)生活中有很廣泛的應(yīng)用，比如著作權(quán)侵犯案件、醫(yī)療糾紛案件等等。所謂注意義務(wù)，就是義務(wù)主體應(yīng)該對(duì)自己的行為負(fù)有相應(yīng)的法律義務(wù)，行為本身又有作為和不作為之分。注意義務(wù)的核心在于主體的行為致害后果預(yù)見義務(wù)和行為致害后果避免義務(wù)。民法中的注意義務(wù)與過(guò)失侵權(quán)案件有緊密的聯(lián)系，為了有效解決這類案件，必須對(duì)注意義務(wù)進(jìn)行深入的研究。

民法；注意義務(wù)；法律依據(jù)；違反判定

注意義務(wù)在民法體系中是一個(gè)非常重要的問(wèn)題，研究注意義務(wù)的規(guī)定和應(yīng)用對(duì)于促進(jìn)法律體系的不斷完善具有積極的意義。本文以民法中注意義務(wù)為核心，對(duì)注意義務(wù)的含義、產(chǎn)生的依據(jù)、如何判定過(guò)失等相關(guān)的內(nèi)容進(jìn)行了分析，以期進(jìn)一步促進(jìn)注意義務(wù)在民法中的實(shí)踐功能。

一、民法注意義務(wù)的基本情況

(一)民法注意義務(wù)的含義

民法注意義務(wù)源于對(duì)過(guò)錯(cuò)的判定，是民法案件中判斷過(guò)失的重要方法。注意義務(wù)不管是在英美法體系中還是在大陸法體系中都有很重要的實(shí)用價(jià)值。注意義務(wù)是指對(duì)義務(wù)主體行為上的限制。所謂義務(wù)，就是義務(wù)主體在明確事件正確性的基礎(chǔ)上去實(shí)踐。義務(wù)是強(qiáng)制性的，不管個(gè)人是否愿意，也不能找借口推脫。義務(wù)與責(zé)任緊密相關(guān)，如果一個(gè)人沒(méi)有能夠履行自己的義務(wù)，也就是說(shuō)沒(méi)有承擔(dān)責(zé)任。在民法范圍內(nèi)不承擔(dān)義務(wù)，則會(huì)受到法律的問(wèn)責(zé)和懲罰。而注意義務(wù)更加強(qiáng)調(diào)“注意”二字，這也就要求義務(wù)主體必須小心謹(jǐn)慎的行為，避免給他人造成損害。如果造成損害，則是違反了注意義務(wù)[1]。

(二)過(guò)失的判定

過(guò)失是產(chǎn)生注意義務(wù)的根源，也是注意義務(wù)所要解決的關(guān)鍵問(wèn)題。過(guò)失屬于過(guò)錯(cuò)的一部分，但在民法侵權(quán)案件中，過(guò)失往往就直接意味著過(guò)錯(cuò)的判定。一般來(lái)說(shuō)，侵權(quán)行為分為故意侵權(quán)行為和過(guò)失侵權(quán)行為。基于侵權(quán)行為的性質(zhì)不同，在具體的審判和處理上也會(huì)有很大的不同。故意的侵權(quán)行為基于客觀事實(shí)，存在的爭(zhēng)議比較小。但是過(guò)失侵權(quán)行為則還具有很強(qiáng)的主觀性和靈活性，案件中對(duì)于過(guò)失的程度、過(guò)失責(zé)任的劃分、如何承擔(dān)過(guò)失侵權(quán)責(zé)任等問(wèn)題，不同的人有不同的立場(chǎng)，往往得出不同的結(jié)論。因此，必須對(duì)過(guò)失判定問(wèn)題進(jìn)行深入的研究，以提高過(guò)失判定原則的公平性和可靠性，才能最大限度維護(hù)案件當(dāng)事人的合法權(quán)益。具體的過(guò)失判定需要還需要從注意義務(wù)的存在和注意義務(wù)的違反兩方面進(jìn)行深入探究，本文將在第二部分對(duì)此進(jìn)行討論。

二、注意義務(wù)的存在和違反

(一)注意義務(wù)的存在

在日常生活中，注意是一種思維習(xí)慣、行為模式，關(guān)系到個(gè)人的性格品質(zhì)。但是當(dāng)個(gè)人與整個(gè)社會(huì)生產(chǎn)聯(lián)系在一起的時(shí)候，人與人、人與客觀世界之間就增加了一份義務(wù)和責(zé)任，以此來(lái)維護(hù)社會(huì)運(yùn)轉(zhuǎn)的正常秩序。因?yàn)槿松钤谏鐣?huì)大家庭中，個(gè)人的行為可能也會(huì)對(duì)周邊的人產(chǎn)生影響。如果不能謹(jǐn)慎的履行自己的義務(wù)，則可能會(huì)損害到他人的合法權(quán)益，造成社會(huì)的不公。所以注意就逐漸上升到了義務(wù)的層面，成為了個(gè)人在參與社會(huì)活動(dòng)時(shí)不得不遵守的一項(xiàng)規(guī)則。尤其是在涉及他人利益的交往中，必須謹(jǐn)慎對(duì)待自己的事務(wù)，將注意和小心當(dāng)成一種義務(wù)來(lái)履行，才能盡量避免產(chǎn)生矛盾。

在審理侵權(quán)案件的時(shí)候，首先應(yīng)該明確被告人是否注意到了自己身上的某種義務(wù)，然后才能根據(jù)客觀事實(shí)判斷被告人是否的確違反了這一義務(wù)，給原告造成了損害。這種義務(wù)通常是法律明確規(guī)定的義務(wù)，或者是案件當(dāng)事人共同約定的義務(wù)，還有可能是在司法審判中法官發(fā)展出來(lái)的義務(wù)。在民法范圍內(nèi)，本身民事活動(dòng)就具有多樣性和復(fù)雜性，與注意義務(wù)相關(guān)的社會(huì)環(huán)境、個(gè)人習(xí)慣、思維常識(shí)等都對(duì)案件有非常深刻的影響。因此想要對(duì)注意義務(wù)進(jìn)行統(tǒng)一的整理和總結(jié)，就面臨著較大的難題。整合長(zhǎng)期以來(lái)民法中注意義務(wù)的經(jīng)驗(yàn)，常見的注意義務(wù)有以下幾種：

1.法律規(guī)定的注意義務(wù)。一些相關(guān)法律或者法規(guī)明確規(guī)定的注意義務(wù)是最直接的根據(jù)，也是義務(wù)人必須遵守的規(guī)則。例如，為了保證特定行業(yè)的安全生產(chǎn)和運(yùn)營(yíng)，法律會(huì)對(duì)其進(jìn)行操作規(guī)程方面的規(guī)定。如煙花爆竹作為易燃易爆的危險(xiǎn)品，在生產(chǎn)、運(yùn)輸、使用過(guò)程中都有嚴(yán)格的規(guī)定，這些注意義務(wù)涉及到商家、零售商、用戶、運(yùn)輸公司等一系列的相關(guān)部門。每個(gè)環(huán)節(jié)都承擔(dān)著相應(yīng)的注意義務(wù)，而只有每個(gè)部分都保證履行注意義務(wù)，才能保證社會(huì)生產(chǎn)的安全[2]。

2.在商業(yè)活動(dòng)中，當(dāng)事人雙方為了最大限度保證自己的合法權(quán)益，可能會(huì)在合同中注明相應(yīng)的注意義務(wù)。這種常見的注意義務(wù)也是判定過(guò)失的重要依據(jù)，在司法實(shí)踐中具有毋庸置疑的效力。

3.職業(yè)產(chǎn)生的注意義務(wù)。某些特定的職業(yè)或者特別的業(yè)務(wù)可能會(huì)有一些特別的注意義務(wù)要求，以此來(lái)降低可能對(duì)社會(huì)大眾造成的安全威脅。比如，醫(yī)生、機(jī)動(dòng)車駕駛者等與人身安全相關(guān)的職業(yè)。

4.常識(shí)產(chǎn)生的注意義務(wù)。在社會(huì)生活中，有很多約定俗成的習(xí)慣或者常理，也對(duì)產(chǎn)生對(duì)注意義務(wù)的要求。但是常識(shí)本身就有較大的不確定性，因此在處理案件的時(shí)候必須十分謹(jǐn)慎。同時(shí)常識(shí)也的確是一個(gè)社會(huì)群體共同形成并廣泛承認(rèn)的，因此也可以作為法官審理的重要依據(jù)。當(dāng)然，對(duì)這類注意義務(wù)的確定必須考慮到義務(wù)人實(shí)際的身份、經(jīng)歷、文化水平等相關(guān)因素，盡量確保正確的判定。

5.基于先行行為的注意義務(wù)。在民法領(lǐng)域中，先行行為是民事義務(wù)的重要參照。在司法實(shí)踐中，多體現(xiàn)為不作為的行為方式。一個(gè)人因?yàn)樽陨淼男袨閷?dǎo)致某種合法權(quán)益受到威脅，則行為人有義務(wù)對(duì)這種危險(xiǎn)合理預(yù)見并且及時(shí)采取措施來(lái)避免危險(xiǎn)。而這種義務(wù)的關(guān)鍵就在于注意義務(wù)。

(二)注意義務(wù)的違反

注意義務(wù)的違反就是指義務(wù)人通過(guò)作為或不作為的方式對(duì)他人造成權(quán)益的損害。而上文中詳細(xì)列出的五種注意義務(wù)就是法官在審理侵權(quán)案件時(shí)的重要依據(jù)，也是判定過(guò)失的重要手段。在現(xiàn)實(shí)生活中，違反注意義務(wù)的方式多種多樣，每一類案件的核心也不相同，因此必須在客觀事實(shí)的基礎(chǔ)上，認(rèn)真考慮如何判定注意義務(wù)的違反、如何處理注意義務(wù)的違反。

首先，判定義務(wù)人的過(guò)失應(yīng)該在考慮已成事實(shí)的基礎(chǔ)上，再結(jié)合一些可能存在的特殊情況。如果不考慮案件環(huán)境的影響，注意義務(wù)的討論就缺乏可靠的背景。在具體的司法操作中，法官應(yīng)該根據(jù)自身的社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn)，注意堅(jiān)持行為人“合理注意”的適度原則。也就是說(shuō)，違反注意義務(wù)的裁定應(yīng)該是合理的，不能過(guò)度嚴(yán)苛，以免對(duì)行為人造成不公。注意義務(wù)應(yīng)當(dāng)基于對(duì)社會(huì)共同生活的保護(hù)，使行為人的注意程度符合他人的預(yù)期即可，而不能不管不顧將所有責(zé)任都推到行為人的注意義務(wù)上。根據(jù)這一思想，承擔(dān)注意義務(wù)的行為人應(yīng)當(dāng)是制定危險(xiǎn)和制度上明確有義務(wù)防范危險(xiǎn)的人[3]。

其次，在判定和裁決違反注意義務(wù)的案件時(shí)，還需要綜合考慮多種因素，比如法律政策的規(guī)定、損害的可預(yù)見性、案件實(shí)際產(chǎn)生的社會(huì)影響等等。事實(shí)上，社會(huì)期待越高的生產(chǎn)活動(dòng)，其注意程度就越高。而行為產(chǎn)生的效益越高，則注意程度越低。由此可見，在民法注意義務(wù)的應(yīng)用中，應(yīng)該對(duì)一些危害性大而注意程度低的活動(dòng)進(jìn)行重點(diǎn)的防范，從而利用已知的案件和信息發(fā)揮規(guī)范社會(huì)秩序的巨大作用。

[1]屈茂輝.論民法上的注意義務(wù)[J].北方法學(xué)，2007，01：22-34.

[2]晏宗武.論民法上的注意義務(wù)[J].法學(xué)雜志，2006，04：144-146.

[3]亓蕾.著作權(quán)侵權(quán)中審查注意義務(wù)的司法認(rèn)定——以民法上的注意義務(wù)為基石[J].山東科技大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版)，2009，04：23-28.

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趙勇(1975-)，男，吉林磐石人，吉林大學(xué)法律本科，磐石市法律援助中心，律師，研究方向：民法。