劉夢(mèng)仁

南昌大學(xué)，江西　南昌　330031

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淺論行使行政抵抗權(quán)的相關(guān)問(wèn)題

劉夢(mèng)仁

南昌大學(xué)，江西南昌330031

行政抵抗權(quán)是憲法層面上的抵抗權(quán)在行政法領(lǐng)域的具體體現(xiàn)，其在理論與實(shí)踐中都具有重要意義。許多國(guó)家已經(jīng)在行政程序法中對(duì)這項(xiàng)權(quán)利做了相關(guān)規(guī)定，這為行政抵抗權(quán)在實(shí)踐中的運(yùn)用提供了相關(guān)的法律依據(jù)。行政抵抗權(quán)在我國(guó)立法上也得到了認(rèn)可。本文在借鑒前人研究成果的基礎(chǔ)上，學(xué)習(xí)其研究思路，對(duì)其的行使方式進(jìn)行了一個(gè)討論。

行政抵抗權(quán)；行使方式

一、行使行政抵抗權(quán)的原則

由于行政抵抗權(quán)學(xué)說(shuō)還不夠完善，制定這項(xiàng)權(quán)利需要一定的原則進(jìn)行規(guī)范。本文認(rèn)為應(yīng)設(shè)定的原則有如下一些：1.依法行使原則。行政抵抗權(quán)必須在法律的規(guī)范下行使，不能通過(guò)違反法律的手段來(lái)維護(hù)法律。行政抵抗權(quán)的行使的前提是法律有明確授權(quán)且只有在法律明確規(guī)定的方式和條件下才可行使抵抗權(quán)。2.被動(dòng)行使原則。防衛(wèi)性是行政抵抗權(quán)的本質(zhì)屬性，因此相對(duì)人在行使抵抗權(quán)時(shí)只能是處于被動(dòng)的情況下才可，而主動(dòng)的出擊和在執(zhí)行行政行為之前便進(jìn)行抵抗是不可以的。唯有自己的合法權(quán)益受到無(wú)效行政行為的侵犯時(shí)才能使用這項(xiàng)權(quán)利。3.比例原則。比例原則在行政法領(lǐng)域是一個(gè)重要原則，在設(shè)定行政抵抗權(quán)時(shí)也同樣適用。如果復(fù)議，訴訟和其他公共救濟(jì)可以提供及時(shí)有效的救濟(jì)，則避免使用的抵抗手段且在一定程度上采取適當(dāng)?shù)氖侄危詈玫耐緩绞钦f(shuō)服的方式。

二、行政抵抗權(quán)的行使主體

從實(shí)踐中看，行政抵抗權(quán)的行使主體有兩類：一是無(wú)效行政行為直接影響到的行政相對(duì)人。具體的行政行為有著特定對(duì)象，因此，這些特定對(duì)象的權(quán)利受到了此行為的直接侵害影響，所以這類特定對(duì)象就是行政抵抗權(quán)中最有意義，范圍最大的權(quán)利主體；另一類是因?yàn)樾姓袨闀?huì)有間接波及到其他的主體，這些主體的權(quán)利會(huì)受到間接的影響，例如，行政機(jī)關(guān)所作的授益性行政行為可能會(huì)損害其他主體的行政權(quán)益，對(duì)其形成不利的后果。而即便這個(gè)授益性的行政行為存在著明顯違法的現(xiàn)象，作出這個(gè)決定的機(jī)關(guān)和行為的直接相對(duì)人都不會(huì)存在自己通過(guò)一定途徑取消掉這個(gè)行政行為的狀況。我們從這也可看出來(lái)這樣的授益性的行政行為明顯會(huì)損害到其他間接主體的合法權(quán)利，使其權(quán)益受損，因此，這種情況下，間接的行政相對(duì)人也可行使抵抗權(quán)。

三、行政抵抗權(quán)的對(duì)象

行政抵抗權(quán)的行使對(duì)象應(yīng)是無(wú)效行政行為，而無(wú)效行政行為的分類有種。一種是明顯無(wú)效的行政行為，這類行政行為的無(wú)效不需要其他任何證據(jù)加以證明或者證實(shí)。這種情形又被稱為“絕對(duì)無(wú)效行政行為”?！跋鄬?duì)無(wú)效行政行為”是另一種分類方式，這種方式規(guī)定的是需要用其他的途徑及證據(jù)來(lái)證明為什么無(wú)效。一般的無(wú)效行政行為來(lái)說(shuō)應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)救濟(jì)，而不是通過(guò)相對(duì)人自身進(jìn)行抵抗。所以只有絕對(duì)無(wú)效的行政行為行政相對(duì)人才能進(jìn)行私力救濟(jì)。

對(duì)于如何界定無(wú)效行政行為可以從以下幾方面進(jìn)行分析：1.有關(guān)行政主體的瑕疵，行政機(jī)關(guān)作出的行政行為明顯超越其職權(quán)等情況下所作出的行政行為都屬無(wú)效行政行為。2.有關(guān)行政程序的瑕疵，不遵守必要的或主要的程序?qū)儆跓o(wú)效行政行為。在一般情況下，對(duì)當(dāng)事人的權(quán)益保護(hù)是由具體程序的建立所保證的，沒(méi)有按照規(guī)定所作的行政處分便是無(wú)效的。3.關(guān)于形式的瑕疵，行政行為在一般情況下沒(méi)有規(guī)定特定的形式，是非要式行為，但也有些規(guī)定必須采用一定形式的書(shū)面材料作出處分。因此，如果沒(méi)有以書(shū)面形式作出處分，則該處分無(wú)效。4.關(guān)于內(nèi)容的瑕疵，客觀上無(wú)法實(shí)現(xiàn)的行政行為；基于錯(cuò)誤的事實(shí)作出的行政行為，如果實(shí)施將違反刑法相關(guān)規(guī)定甚至導(dǎo)致犯罪；具備以上情形的都屬無(wú)效行政行為。

四、行政抵抗權(quán)具體行使方式

本文認(rèn)為行政抵抗權(quán)的行使方式包括拒絕權(quán)和防御權(quán)，前者是不作為的、消極的抵抗，后者是作為的、防御性的抵抗。我們?cè)谶@里進(jìn)行一個(gè)討論。

(一)拒絕權(quán)

消極抵抗的方式之一是拒絕。如果行政相對(duì)人不服行政決策執(zhí)行，則意味著相對(duì)人不同意該行政處理結(jié)果。以明示或暗示的方式來(lái)表明自己的意愿，前者主要是以口頭或書(shū)面形式表達(dá)不滿或不同意行政處理的結(jié)果；后者則是采取間接的方式來(lái)展現(xiàn)行為人的內(nèi)心意愿，不能從表面上直接看出，要通過(guò)實(shí)證分析和考慮才能了解意思。

(二)防御權(quán)

相對(duì)人通過(guò)作為的方式來(lái)抵抗行政機(jī)關(guān)作出的影響自身合法權(quán)益的行政決定并且還強(qiáng)制執(zhí)行的為防御權(quán)的行使，防御權(quán)的行使應(yīng)限定在特定的情形下。具體表現(xiàn)為：行政機(jī)關(guān)對(duì)于重大且明顯違法的行政行為仍然執(zhí)意執(zhí)行并且還通過(guò)強(qiáng)制的手段進(jìn)行實(shí)施的，在此種情況下相對(duì)人可以使用防衛(wèi)手段，這時(shí)的防衛(wèi)行為絕對(duì)具有正當(dāng)性基礎(chǔ)。被動(dòng)性、自衛(wèi)性又為另一種消極抵抗行為。如果認(rèn)為是一種主動(dòng)、積極的抵抗，就包含了一些惡性抵制行政決定的行為，這將和行政抵抗權(quán)的非暴力本性是不符的。

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D922.1

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2095-4379-(2016)30-0209-01

劉夢(mèng)仁(1992-)，女，漢族，江西九江人，南昌大學(xué)研究生，研究方向：行政法。