張銳涵

（510000　中山大學　廣東 廣州）

公司清算與“僵尸”企業(yè)治理

張銳涵

（510000中山大學廣東 廣州）

僵尸企業(yè)的存在對經(jīng)濟和社會產(chǎn)生了巨大危害，清理僵尸企業(yè)已是我國當前供給側(cè)改革的重點內(nèi)容。對無法通過各種治理方式重獲生機的企業(yè)，就應遵循市場規(guī)律將之淘汰。公司清算制度作為市場準出規(guī)則的重要組成部分，能有效實現(xiàn)清退僵尸企業(yè)的目的。

僵尸企業(yè)；公司清算；解散；清算程序

一、公司清算與僵尸企業(yè)的基礎理論

公司清算，通常是指在公司解散后清理公司財產(chǎn)，終結(jié)以其作為當事人的法律關系，從而使公司的法人資格歸于消滅。依照不同標準，可以將公司清算分成不同類別，分別適用不同的清算程序：①按照公司清算是否按照破產(chǎn)規(guī)則進行，分為破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算；②非破產(chǎn)清算按照清算方法是否遵循法律規(guī)定的強制方法的標準，分為任意清算和法定清算；③法定清算按照受法院和債權(quán)人干預程度的不同，分為普通清算和特別清算。從文義上看，公司清算包含破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算，但由于破產(chǎn)清算由《破產(chǎn)法》調(diào)整，因而在法律實務和學理運用中，公司清算通常指的非破產(chǎn)清算，是與破產(chǎn)清算并列的概念。本文的公司清算也僅指非破產(chǎn)清算。

總體而言，公司清算發(fā)生在公司解散（因分立、合并導致的解散除外）之后，是以終結(jié)公司尚存法律關系為主要內(nèi)容，以消滅公司法人資格為最終目的的法律制度。

僵尸企業(yè)一詞最早出現(xiàn)于對1990年代日本經(jīng)濟衰退的研究中，指接受信貸補貼的企業(yè)或沒有利潤的借貸企業(yè)。我國工信部對僵尸企業(yè)的定義是：已停產(chǎn)、半停產(chǎn)、連年虧損、資不抵債，主要靠政府補貼和銀行續(xù)貸維持經(jīng)營的企業(yè)。

企業(yè)以營利為目的，追求利潤盈余，但僵尸企業(yè)長期虧損沒有盈利，按照市場規(guī)律本應退出市場，卻由于銀行或政府的“輸血”得以“僵而不死”。其最突出的特點是企業(yè)形式還存在，卻不能產(chǎn)生效益。

僵尸企業(yè)為了維持形式上的存在，會不斷地向政府或金融機構(gòu)尋求支持，由此形成惡性循環(huán)。僵尸企業(yè)就像銹掉的齒輪，無法順暢地轉(zhuǎn)動，一旦企業(yè)的齒輪被卡住，宏觀經(jīng)濟的齒輪也終將停止轉(zhuǎn)動。具體來說，僵尸企業(yè)的存續(xù)會產(chǎn)生以下系列危害：阻礙市場資源優(yōu)化配置，導致資源浪費；為不被淘汰而進行不正當競爭，妨害市場秩序；長期金融借貸，可能引發(fā)系統(tǒng)性金融風險；破壞市場規(guī)律，加劇產(chǎn)能過剩；損害職工及債權(quán)人利益，可能引發(fā)行業(yè)鏈式崩塌，影響社會穩(wěn)定等等。

二、公司清算僵尸企業(yè)的經(jīng)濟學分析

（一）我國處置僵尸企業(yè)的主要方式

因為僵尸企業(yè)拖累了經(jīng)濟發(fā)展，國家開始全面處理僵尸企業(yè)，提出“按照企業(yè)主體、政府推動、市場引導、依法處置的原則，更加注重運用市場機制、經(jīng)濟手段、法治辦法，通過兼并重組、債務重組乃至破產(chǎn)清算，積極穩(wěn)妥推動‘僵尸企業(yè)’退出”的總體思路。據(jù)此，我國當前處置僵尸企業(yè)的策略和措施主要有：①力圖一次性解決，同時創(chuàng)造最大效益的并購重組策略；②由具有較強經(jīng)營能力、能承擔相應風險的法人或自然人去有償，從而挽救僵尸企業(yè)的托管經(jīng)營方式；③政府幫助特定企業(yè)重新煥發(fā)活力的扶持發(fā)展方案；④適用資不抵債企業(yè)的破產(chǎn)退出措施。

（二）選擇公司清算方式的法經(jīng)濟學分析

1.公司清算的成本收益分析

目前我國主要采用的處置措施包括并購重組、托管經(jīng)營、扶持發(fā)展和破產(chǎn)退出。很少有人提出以公司清算方式清退僵尸企業(yè)，而實際上公司清算是處理僵尸企業(yè)的有效方式。

效益最大化是經(jīng)濟分析法學的核心思想，成本效益分析是經(jīng)濟分析的基本范式。經(jīng)濟分析法學認為，所有法律規(guī)范、法律制度和法律活動歸根結(jié)底都是以有效地利用資源、最大限度地增加社會效益為目的。這里的資源并不僅僅限于金錢，而且還包括人們有用的一切價值，是人們用以追求效益的成本。人類從事的任何社會活動都必須遵循經(jīng)濟性原則，即力求以最小的消耗取得最大的效益，得到資源的最佳配置，清理僵尸企業(yè)同樣如此。成本收益的分析可以解釋為什么公司清算是處理僵尸企業(yè)的有效策略。

在一般的公司清算中，其成本的產(chǎn)生主要來源于以下幾個方面：

（1）清算以解散為前提，解散公司存在談判成本、行政成本與司法成本。區(qū)別不同解散形式有不同的成本支出，自愿解散不需要公權(quán)司法的介入，無論是經(jīng)濟成本、司法成本還是時間成本，都很低；而行政解散成本在于行政機關介入，裁判解散則在于股東、債權(quán)人申請司法介入，相較而言，行政機關通過行政處罰方式解散公司的方式從時間、支出、效率等看要比司法裁判解散更低。

（2）清算程序產(chǎn)生清算的費用和成本，訴訟、仲裁等司法程序的費用支出。在公司解散之后進入清算程序，將不可避免的產(chǎn)生清算的費用和成本，并在處理公司已有債權(quán)債務關系的時候不可避免的發(fā)生訴訟、仲裁等司法程序的費用支出。

（3）企業(yè)解散后工人失業(yè)會帶來社會成本，無法利用資源創(chuàng)造收益，產(chǎn)生另類成本，資產(chǎn)變價造成損失。企業(yè)解散后員工失去就業(yè)崗位，會帶來一系列的社會問題，產(chǎn)生較昂貴的社會成本。但在僵尸企業(yè)的解散中恰好相反，公司的解散不是損失，反而屬于收益。

在收益上，公司清算的直接收益在于清算人通過追收債權(quán)，收取未繳出資，換價處分財產(chǎn)，債務清償和剩余財產(chǎn)分配實現(xiàn)債權(quán)人及股東權(quán)益。由于清算在資不抵債前開始，該收益得以最大化。相比于運用公司解散清退僵尸企業(yè)帶來的收益，其成本顯然不大，是一種低成本、高收益的措施。

2.公司清算方式與其他方式的優(yōu)劣分析

政府出于穩(wěn)定經(jīng)濟、社會的考慮，強調(diào)要堅持“多兼并重組、少破產(chǎn)清算”。然而并購重組雖然能有效減少企業(yè)淘汰和資源浪費，緩解社會影響，但成本要求也較高，在經(jīng)濟下行的情況下市場自由匹配的交易費用高昂，僅適用有優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)的僵尸企業(yè)；公司在并購重組后，由于產(chǎn)級過多，易造成管理鏈條過長、決策效率降低，存在拖累原并購企業(yè)的風險；很難與“去產(chǎn)能”要求相符。托管經(jīng)營和扶持發(fā)展都只能是針對有發(fā)展前景的企業(yè)，而且風險和成本都較高，收益反而十分有限。

僵尸企業(yè)在市場中非正常存活的時間越長，就會與更多市場主體發(fā)生法律關系，背負的債務壓力就越高，產(chǎn)生的影響也更惡劣。符合市場規(guī)律的方法是讓其依法退出。因此，除了少部分“大而不能倒”的企業(yè)，其他僵尸企業(yè)理應被淘汰終結(jié)。法律上的路徑就是公司清算和破產(chǎn)退出。

目前僵尸企業(yè)退出市場主要有四種情形：①直接申請注銷；②被吊銷營業(yè)執(zhí)照；③選擇“跑路”逃廢債務；④破產(chǎn)退出，包括破產(chǎn)重整和破產(chǎn)清算。除了違法的“跑路”，無論注銷還是吊銷都是解散的具體方式，都要經(jīng)過清算程序才能消滅公司法人資格，屬于公司清算的范疇；相較之下選擇破產(chǎn)退出只占少數(shù)，據(jù)最高院統(tǒng)計，全國每年經(jīng)工商部門注銷的企業(yè)超300萬家，而全國法院每年受理的破產(chǎn)案僅幾千。

與破產(chǎn)相比，公司清算有著明顯優(yōu)勢。①破產(chǎn)只適用于企業(yè)資不抵債之時，而很多僵尸企業(yè)并沒有到這一地步，且主導權(quán)掌握在企業(yè)股東手里；②破產(chǎn)的企業(yè)財產(chǎn)無法償還所有債務，必然會損害債權(quán)人的權(quán)益，在企業(yè)無盈利能力但資產(chǎn)仍足以清償債務時進行公司清算更能維護各方利益；③破產(chǎn)制度是司法完全介入的市場退出制度，程序較為嚴苛冗長，法院在審理企業(yè)破產(chǎn)案件通常都要一兩年時間，周期漫長；④企業(yè)主既怕破產(chǎn)丟面子，又擔心企業(yè)經(jīng)營中存在的不規(guī)范或違法問題暴露并被追究責任，公司清算的司法干預少，相對容易被認可和接受。

經(jīng)分析，公司清算是一個比破產(chǎn)更有效的企業(yè)退出路徑。因此，如果其他措施無法改變企業(yè)現(xiàn)狀，那么就應該讓企業(yè)及時解散，利用公司清算制度清理其財產(chǎn)和債權(quán)債務關系，終止公司。通過成本收益分析和優(yōu)劣分析，可以看到僵尸企業(yè)公司清算能促使整體社會經(jīng)濟的運行擺脫不正常軌道，滿足卡爾多-?？怂寡a償理論，實現(xiàn)收益大于成本。公司清算方式雖然不是最優(yōu)，但對無法救活的僵尸企業(yè)而言是最好的處置方式。

三、公司清算制度的具體適用

適用公司清算制度清退僵尸企業(yè)，首先要解散公司。具體的方式包括自愿解散、行政解散和裁判解散。前文提到，僵尸企業(yè)的治理需要以行政為主，公司清算方式同樣離不開行政的力量。而僵尸企業(yè)本就有長期滯留市場的屬性，自愿解散的可能不高，因此可通過對轉(zhuǎn)盈無望的企業(yè)斷絕資金供給的方式迫使其停止經(jīng)營，從而合理引導自愿解散；行政解散則更需要政府出臺對特定企業(yè)強制出清的規(guī)則，使其依法解散。裁判解散則是適用司法解決問題，設立專門審判庭的方式可以提高效率。

在實現(xiàn)解散僵尸企業(yè)之后，就要通過公司清算程序消滅僵尸企業(yè)的法人資格，將其淘汰出市場。

1.自行清算

自行清算是普通清算中的一類，指公司解散事由發(fā)生后，自行組成清算組開始的清算。自行清算完全屬于公司自治的范疇，由公司主導，公權(quán)力不予介入。企業(yè)在經(jīng)過清算后，正式走完自己的法人生涯，了結(jié)一切債權(quán)債務關系，不再對市場產(chǎn)生影響。但在僵尸企業(yè)中，經(jīng)常存在不愿意清算的情形，因此需要公權(quán)力在必要時介入。

2.強制清算

強制清算指公司出現(xiàn)解散事由后，公司未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，或者有其他清算障礙時，基于權(quán)利人的申請，由法院介入進行的清算?！豆痉ā返?83條和《公司法司法解釋（二）》第7條賦予了債權(quán)人和股東申請強制清算的權(quán)力。

強制清算本質(zhì)上是為了保護債權(quán)人的利益。而賦予股東提請強制清算權(quán)利，則是預防控制股東拒絕清算。強制清算制度為僵尸企業(yè)因行政解散或者裁判解散事由而進行的清算提供了法律保障，債權(quán)人和股東可以在公司逾期或者阻礙清算時，申請法院指定清算組進行清算，從而維護自己的利益。此外，強制清算6個月的清算時限，也能提高僵尸企業(yè)清算的效率。

3.債務清償協(xié)定與破產(chǎn)清算

僵尸企業(yè)中不乏資不抵債的情形，而在法律上，破產(chǎn)清算與非破產(chǎn)清算之間的根本區(qū)別即是企業(yè)是否資不抵債。《公司法》第187條規(guī)定清算組發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務時，須依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)，由普通清算程序轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序。由于破產(chǎn)清算和普通的公司清算分屬《破產(chǎn)法》和《公司法》調(diào)整，因此當企業(yè)滿足資不抵債的條件時，就要適用破產(chǎn)清算程序。

不過強制清算向破產(chǎn)清算轉(zhuǎn)化存在例外?！豆痉ㄋ痉ń忉專ǘ吩趶娭魄逅阒幸肓藗鶆涨鍍攨f(xié)定機制，即在強制清算中，清算組在發(fā)現(xiàn)清算公司資不抵債時，可以與債權(quán)人協(xié)商制作有關債務清償?shù)姆桨?。如果該方案?jīng)全體債權(quán)人確認且不損害其他利害關系人利益，經(jīng)人民法院裁定許可后，可不轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序。債務清償協(xié)定制度設置的根本目的在于追求清算效率，避免盲目進入費時費力的破產(chǎn)程序。

四、完善清算制度以進一步清理僵尸企業(yè)

1.完善強制清算制度

強制清算作為彌補自行清算的制度，對保護債權(quán)人，確保清算義務的履行有著重要意義，但其存有一大缺陷。

強制清算的啟動人限于債權(quán)人和股東，是一種申請啟動的模式，沒有賦予法院依職權(quán)啟動的權(quán)力，這不僅不利于全體債權(quán)人利益的保護，而且影響到了強制清算功能發(fā)揮。從僵尸企業(yè)的角度上講，對其進行公司清算的最主要目的是將其清理出市場，而由于僵尸企業(yè)長時間的停產(chǎn)等原因，債權(quán)人可能不夠關注，此時即便將其行政解散，卻無法使其進入清算程序。因此有必要借鑒外國的特別清算制度，賦予法院和相關部門介入并提起清算申請的權(quán)力。

2.確立清算報告規(guī)則，規(guī)定不履行清算義務的法律責任

在僵尸企業(yè)中，有很多企業(yè)已被吊銷或者已注銷登記，卻沒有進行清算。在自愿解散和行政解散中尤為普遍，一旦債權(quán)人疏忽，沒有向法院提起強制清算，則該公司就將長期在市場中滯留，占用社會資源，對其它企業(yè)造成不公的同時，產(chǎn)生惡劣的經(jīng)濟和社會影響，抑制社會守法的積極性。因此，可以建立清算報告規(guī)則，要求被行政解散和自愿解散的企業(yè)在一定時限內(nèi)提交清算報告，由工商部門負責。這將有助于樹立清算制度的權(quán)威性，對當前大量僵尸企業(yè)的退出也能起督促作用。

3.規(guī)定自行清算的期限

目前法律只規(guī)定了強制清算的期限，但對自行清算的期限沒有進行限制，這顯然不合理。自行清算是公司自治的范疇，但不代表著完全自由不受約束，期限可以比強制清算的要求寬松，但不能沒有限制。

五、結(jié)語

公司清算是治理僵尸企業(yè)的多種舉措之一，更是將之清退出市場的最佳路徑，是最具可行性和有效性的治理方案。但僵尸企業(yè)清退將會產(chǎn)生的諸如職工失業(yè)等社會問題，無法僅靠法律解決，還需要政府更多的配套措施。

［1］李志君.《證券市場政府監(jiān)管論》.吉林人民出版社，2005年版.

［2］鞏勇.《民事訴訟中起訴與調(diào)解成本的經(jīng)濟分析》.《法律適用》，2004年第12期.

［3］徐彥冰.《公司清算法律制度》.上海交通大學出版社，2009年版.

［4］劉敏.《公司解散清算制度》.北京大學出版社，2010年版.

［5］劉興國.《對僵尸企業(yè)國內(nèi)外有哪些處置辦法》.上海證券報，2016年1月16日第6版.