楊東須

蘭州大學(xué)法學(xué)院，甘肅　蘭州　730000

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我國(guó)類別股股東表決機(jī)制的立法現(xiàn)狀

楊東須

蘭州大學(xué)法學(xué)院，甘肅蘭州730000

摘要：公司法理論領(lǐng)域呈現(xiàn)的股東“異質(zhì)化”研究的不斷深入，推動(dòng)了公司理念由傳統(tǒng)的“資本民主”演化為現(xiàn)代“股東民主”，在公司立法層面的制度設(shè)計(jì)也必然會(huì)產(chǎn)生從絕對(duì)的股份平等原則向兼顧股東實(shí)質(zhì)平等的轉(zhuǎn)變，通過對(duì)我國(guó)現(xiàn)今公司法有關(guān)類別股股東表決機(jī)制的研究進(jìn)一步推進(jìn)相關(guān)的立法進(jìn)步。

關(guān)鍵詞：類別股股東；表決機(jī)制；立法進(jìn)步

一、類別股東表決機(jī)制

立足于股東“同質(zhì)化”假定所形成的傳統(tǒng)的股東大會(huì)表決方式表面上看來無比公平，它使所有股東遵循同一個(gè)表決規(guī)則而全然不顧他們之間在利益追求上的巨大差異，導(dǎo)致的結(jié)果就是多數(shù)資本意志堂而皇之的成為公司意志、股東平等的人文關(guān)懷和實(shí)質(zhì)內(nèi)涵扭曲、資本多數(shù)決被變態(tài)化。

從美國(guó)優(yōu)先股發(fā)行公司來看作為公司內(nèi)部控制人——普通股股東及其代理人董事經(jīng)常利用其控制地位對(duì)優(yōu)先股股東實(shí)施機(jī)會(huì)主義行為。

為了實(shí)現(xiàn)公司制度設(shè)計(jì)能夠兼顧不同利益追求股東之間的異質(zhì)化要求，保證股東大會(huì)決議形式而生成的公司意志能夠代表各類別股東的意思表示，需要形成一套立足于傳統(tǒng)的股東大會(huì)表決機(jī)制之上的類別股股東表決機(jī)制。對(duì)此許多國(guó)家和地區(qū)公司法明確規(guī)定的類別股東表決制度，因此研究我國(guó)當(dāng)前的類別股股東表決機(jī)制的立法狀況也成了迫在眉睫的事項(xiàng)。

二、我國(guó)相關(guān)立法現(xiàn)狀

根據(jù)不同時(shí)期的政治經(jīng)濟(jì)建設(shè)需要的不同，我國(guó)相關(guān)類別股的立法經(jīng)歷呈現(xiàn)出一種階段性的態(tài)勢(shì)，具體情況可參照以下法條規(guī)定。

為了實(shí)現(xiàn)國(guó)內(nèi)公司的境內(nèi)上市，原國(guó)家證券委、國(guó)家體改委于1994年9月29日發(fā)布了《到境內(nèi)上市公司章程必備條款》；為了解決體質(zhì)變革過程中產(chǎn)生的“非市場(chǎng)促生型類別股”問題，2002年7月24日中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《關(guān)于上市公司增發(fā)新股有關(guān)條件的通知》；2004年12月7日中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《關(guān)于加強(qiáng)社會(huì)公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定》等。

2013年國(guó)務(wù)院頒布《關(guān)于開展優(yōu)先股試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》；2014年3月21日證監(jiān)會(huì)出臺(tái)《優(yōu)先股試點(diǎn)管理辦法》。

提到類別股最主要的代表形式應(yīng)當(dāng)是優(yōu)先股，1992年我國(guó)制定了最早有關(guān)優(yōu)先股的規(guī)范性文件——國(guó)家體改委發(fā)布的《股份有限公司規(guī)范意見》，其規(guī)定較為詳細(xì)。但是，1993年頒布的《中華人民共和國(guó)公司法》卻并未對(duì)有關(guān)優(yōu)先股的問題進(jìn)行規(guī)定，只在第135條中規(guī)定：“國(guó)務(wù)院可以對(duì)公司發(fā)行本法規(guī)定的股票一位的其他種類的股票，另行作出規(guī)定。”隨著1993年《公司法》的實(shí)施，《股份有限公司規(guī)范意見》便不再適用，而后國(guó)務(wù)院也遲遲未出臺(tái)相關(guān)政策。直到2013年《公司法》的再次修訂，有關(guān)優(yōu)先股的規(guī)定還是未能如學(xué)者期盼般出現(xiàn)。

對(duì)立法空白做出突破的是2005年11月15日國(guó)家發(fā)改委發(fā)布的《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》，它規(guī)定了創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以實(shí)行優(yōu)先股進(jìn)行投融資，但由于我國(guó)以往實(shí)踐中沒有優(yōu)先股相關(guān)具體法律法規(guī)參照及試點(diǎn)經(jīng)驗(yàn)，這項(xiàng)立法的實(shí)際運(yùn)用效果并不理想。2013年11月30日，國(guó)務(wù)院辦公廳發(fā)布《國(guó)務(wù)院關(guān)于開展優(yōu)先股試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》徹底實(shí)現(xiàn)彌補(bǔ)優(yōu)先股在法律法規(guī)上的空白的任務(wù)。

隨后連續(xù)頒布了一系列的相關(guān)的優(yōu)先股的立法規(guī)定，證實(shí)了相關(guān)類別股股東制度已在我國(guó)公司法理論中生根發(fā)芽。2014年3月21日中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《優(yōu)先股試點(diǎn)管理辦法》、2014年4月18日中國(guó)銀監(jiān)會(huì)與中國(guó)證監(jiān)會(huì)于聯(lián)合發(fā)布《中國(guó)銀監(jiān)會(huì)、中國(guó)證監(jiān)會(huì)關(guān)于商業(yè)銀行發(fā)布優(yōu)先股補(bǔ)充一級(jí)資本的指導(dǎo)意見》、2014年5月9日上海證券交易所發(fā)布《上海證券交易所優(yōu)先股業(yè)務(wù)試點(diǎn)管理辦法》、2014年9月19日中國(guó)證監(jiān)會(huì)制定并發(fā)布了非上市公眾公司發(fā)行優(yōu)先股相關(guān)的信息披露文件，包括《非上市公眾公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第7號(hào)——定向發(fā)行優(yōu)先股說明書和發(fā)行情況報(bào)告書》、《非上市公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第8號(hào)——定向發(fā)行優(yōu)先股申請(qǐng)文件》等，以上這些規(guī)范性文件為我國(guó)完善類別股股東制度提供立法依據(jù)。

2014年11月28日中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行成功發(fā)行優(yōu)先股使得在中國(guó)境內(nèi)發(fā)行及掛牌優(yōu)先股產(chǎn)品成為現(xiàn)實(shí)。隨即恒豐銀行、興業(yè)銀行、浦發(fā)銀行等國(guó)有銀行及國(guó)內(nèi)一些股份制銀行也開始嘗試發(fā)行優(yōu)先股的作法，類別股制度在我國(guó)發(fā)展的良好態(tài)勢(shì)更加催生了對(duì)于類別股股東權(quán)益的重視。

從我國(guó)目前現(xiàn)有的相關(guān)規(guī)定我們能夠發(fā)現(xiàn)，采取類別股東表決模式的情形只有涉及到外資股股東和流通股股東的有關(guān)事項(xiàng)這兩種情形。而按照當(dāng)今市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)以及公司法理論關(guān)于股東異質(zhì)化的發(fā)展要求，應(yīng)當(dāng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不止這兩種事項(xiàng)需要滿足經(jīng)過類別股股東大會(huì)的表決使之通過。

法諺云：任何人不得為他人為約定。

要在真正意義上實(shí)現(xiàn)公司股東股份之間的平等，最重要的就是應(yīng)當(dāng)建立適合我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)實(shí)際需要的公司類別股股東表決機(jī)制，將市場(chǎng)的歸市場(chǎng)、公司的歸公司，只有這樣我們的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)才能更全面的實(shí)現(xiàn)又好又快的增長(zhǎng)，公司法關(guān)于股東異質(zhì)化的理論才能的到真正的詮釋。

[參考文獻(xiàn)]

[1]劉勝軍.類別表決權(quán)：類別股股東保護(hù)與公司行為自由的衡平——兼評(píng)優(yōu)先股試點(diǎn)管理辦法第10條[J].法學(xué)評(píng)論(雙月刊)，2015(1)(總第189期).

[2]鄭玉波.法諺(一)[M].北京：法律出版社，2007.87.

中圖分類號(hào)：D922.291.91

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：2095-4379-(2016)15-0267-01

作者簡(jiǎn)介：楊東須，河南魯山人，蘭州大學(xué)法學(xué)院法律碩士。