詹宏海
澳門律師入職制度研究
詹宏海
在澳葡時期,澳門頒布了《律師通則》等一系列法律文件,建立了本地區(qū)的律師制度。澳門律師制度特色鮮明,如律師獨立自由執(zhí)業(yè)、內部沒有等級之分、不受制于任何公共行政部門或實體等,律師服務對促進澳門司法公正起到了不可或缺的積極作用?;貧w16年以來的實踐表明,為適應“一國兩制”的發(fā)展需要,澳門律師制度有待改進,其中律師入職條件的設置等制度,更受到各方關注,亟需進一步規(guī)范和完善。為此,可以嘗試建立統(tǒng)一的司法考試制度,加強律師的教育培訓,提升律師的雙語水平,激勵更多律師取得內地的律師資格,為澳門律師業(yè)的未來發(fā)展找到一條出路。
澳門律師入職法學士
澳門的法律職業(yè)長期由葡萄牙人掌控,這可以理解,一方面是由于當時官方語言為葡語,法律以葡文制定,訴訟卷宗以葡文撰寫,不懂葡文的華人便不能晉身律師行業(yè);另一方面,由于澳門在1988年之前都沒有本身的法律高等學府,所以在該段期間從事法律工作的均是在葡萄牙的法學院畢業(yè)后來澳門工作的人士。較早時期,以土生葡萄牙人居多,他們世代居住在澳門,赴葡萄牙讀大學,完成學業(yè)后,再返回澳門執(zhí)業(yè)。當時也沒有嚴謹的法定或行業(yè)標準,一般在葡萄牙完成法學本科教育就可以在澳門從事法律工作。①20世紀80年代起,適逢澳門經濟蓬勃發(fā)展,許多葡萄牙畢業(yè)的法學士涌來澳門謀生,加入律師隊伍。這其中既有久居澳門的土生葡萄牙人律師,亦有葡萄牙來的律師,還有部分是根據葡萄牙本土法律在葡萄牙大律師公會注冊的律師。在當時澳門的執(zhí)業(yè)律師中,有些受葡國大律師公會監(jiān)管,有些則不受其約束。
1962年葡萄牙頒布《海外省司法通則》法令,規(guī)定凡在葡萄牙法學院畢業(yè)的學士,在澳門法院登記后,即可成為在澳門執(zhí)業(yè)的大律師,其執(zhí)業(yè)紀律由法官們負責監(jiān)督。②這一法令于1984年被廢止。在此之后,澳門政府決定采用葡萄牙律師的自由職業(yè)模式,由政府制訂一般性的執(zhí)業(yè)原則,而有關“職業(yè)的從事”和“利益權利維護”等具體事宜則由從事該職業(yè)的人士自行規(guī)范。1991年5月6日,當時的澳門護理總督韋高信核準頒布了《律師通則》(31/91/M號法令),規(guī)定了澳門律師資格確認和執(zhí)業(yè)管理辦法,同時規(guī)定了澳門律師公會的法律地位。至此,澳門首次擁有本地區(qū)的律師制度。1995年澳門通過第42/95/M號法令對其進行了修改。
此外,澳門總督先后通過1992年第121/GM/92號批示和1995年第53/GM/95號批示,認可并公布由律師公會制定和提交的《律師職業(yè)道德守則》與《律師紀律守則》。1992年11月19日,澳門律師公會根據《律師通則》規(guī)定的職責,制定并公布了《求取律師業(yè)規(guī)章》,規(guī)范律師執(zhí)業(yè)資格的取得。1999年11月22日,律師公會又修改了《求取律師業(yè)規(guī)章》,更名為《律師入職規(guī)章》。
上述規(guī)范性文件都是澳葡時期的法律,為保持澳門回歸之后的平穩(wěn)過渡及澳門長期的繁榮穩(wěn)定,1999年10月31日通過的《全國人民代表大會常務委員會關于根據〈中華人民共和國澳門特別行政區(qū)基本法〉第145條處理澳門原有法律的決定》第5條第6款規(guī)定:“凡體現因葡萄牙對澳門的管治而引致不公平的原有有關專業(yè)、執(zhí)業(yè)資格的規(guī)定,在澳門特別行政區(qū)對其作出修改前,可作為過渡安排,依照《基本法》第129條的規(guī)定參照適用?!被貧w之后,澳門特別行政區(qū)沒有根據澳門基本法第92條的規(guī)定對律師制度制定新的法律規(guī)范,上述法律至今依然有效。
根據《律師通則》,只要在澳門從事律師職業(yè)活動的律師都必須向澳門律師公會進行注冊,未經澳門律師公會進行注冊的不是律師,不能以律師的名義進行職業(yè)活動。在澳門,注冊分為兩種:一種是非在澳門的大學畢業(yè)的法學士的臨時注冊;另外一種是確定注冊,即使前一種人員,學習或實習期滿經考核符合要求的,要成為執(zhí)業(yè)律師的還要進行確定注冊。
世界各國各地區(qū)都有關于律師的品行條件的要求,根據澳門律師公會《律師入職規(guī)章》第7條的規(guī)定,“不具備從事該職業(yè)的道德品行者,尤其被裁定犯有任何嚴重不榮譽罪者”;“因欠缺道德品行而透過紀律程序被解任、勒令退休或處于停職的司法官或公務員”都不給予注冊登記。對于裁定犯了刑事犯罪的,“但權利已獲恢復者,得于定罪日5年后申請注冊”。
律師作為一種專業(yè)性極強的職業(yè),對從業(yè)人員的學歷要求應當是很高的。各國各地區(qū)對于取得律師資格的在學歷方面的要求都很嚴格。大部分國家和地區(qū)都要求必須具備大學法學本科學歷,才能申請參加律師資格考試;有些國家和地區(qū)甚至要求申請者必須具備法律碩士學位;有些更要求申請者在高等學校畢業(yè)后必須再在法學院學習幾年,期滿之后才具備申請律師資格的學歷條件。
關于澳門律師的入職條件,澳門《律師通則》第19條規(guī)定:“一、報名為律師之條件為:a)澳門之大學之法學士或受本地區(qū)認可之任何其他法學士;b)完成律師業(yè)實習。二、非澳門之大學之法學士可須根據澳門律師公會規(guī)定完成為其適應澳門法律體系之先修課程。三、澳門律師公會有權對求取律師職業(yè)及其實習予以規(guī)范,并可規(guī)定必要之錄取考試?!?/p>
取得澳門律師執(zhí)業(yè)資格需要通過兩次考試:實習錄取試與實習結束時由典試委員會舉辦的最后評核。澳門律師行業(yè)的入職程序大致可以分為三個階段:參加實習錄取試、實習、最后評核。通過最后評核才能注冊成為律師。另外,葡萄牙的執(zhí)業(yè)律師也可以根據澳門律師公會和葡萄牙律師公會簽署的協(xié)議,直接來澳門注冊成為執(zhí)業(yè)律師。
1.實習錄取試
根據1991年《律師通則》第19條及1999年《律師入職規(guī)章》第19條的規(guī)定,“為獲錄取實習,非于澳門的大學畢業(yè)的法學士,均須接受測試”。也就是說,畢業(yè)于澳門的大學的法學士,豁免實習錄取試。2011年7月,澳門律師公會在政府公報上公布了修改后的《律師入職規(guī)章》,將第19條改為“具法律學士且學歷獲澳門律師公會認可者均需參與實習錄取試。錄取試的性質及內容由澳門律師公會訂定”。從此以后,無論該法學士是否畢業(yè)于澳門的大學,均需參加實習錄取試。
但并非所有法學士均可以參與實習錄取試,只有獲得澳門律師公會認可的法學士方可獲得參加考試的資格。為獲得該資格,非在澳門的大學畢業(yè)的法學士,應根據《律師入職規(guī)章》的規(guī)定修讀先修課程,以適應本地區(qū)的法律制度。適應澳門法律體系先修課程的時間根據具體情況確定,但一般應在12個月至15個月之間。適應性的先修課程設有以下六個科目:澳門法律體系概論、國際私法、行政法、民法、商法、刑法。
作為例外,澳門律師公會可以將適應性先修課程縮減至最少3個月及最少兩個科目,但僅限于具有與澳門類似的法律體系的國家或地區(qū)大學畢業(yè)的法學士,其中澳門法律體系概論是必修科目。
澳門律師公會還與澳門大學簽署了合作協(xié)議,將澳門大學舉辦的澳門法律導論課程等同于先修課程,凡修完澳門法律導論課程者,即可向澳門律師公會報名參加“律師實習課程”。③
為獲錄取實習,非澳門大學畢業(yè)的法學士均須接受測試,但不影響與其他法律體系同類實體互惠協(xié)議的適用,測試的性質及內容由律師公會制訂。獲得錄取后,即可參與實習。
2.實習
實習是注冊成為律師的前提條件,根據澳門《律師入職規(guī)章》第23條的規(guī)定,下列人士豁免實習:“a)擁有碩士或碩士以上學位并曾在澳門之大學擔任教員職務兩年以上之法律教師;b)曾在澳門出任法院司法官、檢察院司法官、登記局局長及公證員,且最后評核為優(yōu)等;c)具有本地區(qū)認可的學士學位,且已完成律師公會所認可的實習資格的法學士?!睂嵙暺谧钌?8個月,包括上課部分、實務部分及論文。
3.最終評核
在滿足上述實習條件后,將由典試委員會對實習律師進行最終評核,只有通過該最終評核,并滿足法律規(guī)定的其他條件時,方可注冊成為律師。
典試委員會由律師公會委任,由三名最少于澳門從業(yè)五年以上且未受嚴重性等于或高于中止6個月紀律處分的律師組成。典試委員會給出0~20分的評分,該分數將成為實習最后評核的組成數據,交由律師公會議決,以決定是否可以注冊為律師。
2012年12月,律師公會公布《律師入職規(guī)章》修改提案,對評核三次不合格的實習律師,會被取消實習資格,并于五年內不能再實習。以后如果仍然有意入行,需要重新參加新一期實習錄取試。這一規(guī)定在業(yè)界引起很大爭議。由于該提案并未如前述有關“實習錄取試”的修改一樣,由澳門特別行政區(qū)政府《公報》公布,其效力仍有待探討。④
澳門律師入職制度一直以來備受爭議,主要集中在以下兩個方面:
(一)入職條件設置不公
澳門《律師通則》第19條規(guī)定注冊為律師的條件為“澳門之大學之法學士或受本地區(qū)認可之任何其他法學士”。
首先,對“澳門之大學之法學士”的理解,澳門律師公會認為:“澳門之大學之法學士”必須是“澳門法的學士學位”。澳門目前共有兩所大學設有法學院,即澳門大學與澳門科技大學。其中澳門大學為公立大學,其法學士課程講授的是澳門法律,澳門律師公會允許澳門大學的法學士參加實習錄取試;但對于澳門科技大學的法學士,澳門律師公會則以其所講授課程不符合澳門法的學士學位要求為由,要求他們必須報讀為期數月的先修課程。澳門律師公會主席華年達指出:“澳門科技大學開辦了一個法律專業(yè)學士課程,教授的基礎,包括主要方向,是國內的法律知識。課程當中包括了澳門法律的部分內容——但講解的并不詳盡——并沒有改變課程的性質,即核心內容為國內法律知識,眾所周知,這和澳門本地的司法體系大不相同?!雹菰趦鹊厝〉梅▽W士學位的畢業(yè)生也同樣遇到了這樣的問題。
2013年6月,澳門行政法院對澳門律師公會理事會否決澳門科技大學法學士申請注冊實習律師一案(編號790/11-ADM)進行審理。該案的核心爭議就在于“澳門之大學之法學士”的含義。法官在全面系統(tǒng)地分析了各相關規(guī)定及立法背景后認為:
1.澳門科技大學所開辦的法學士課程,以及其頒授的學士資格在澳門特別行政區(qū)是受到官方承認的。⑥
2.對于“澳門之大學之法學士”的理解,無論從文義或立法背景,都清楚地表明其并不單指公立的澳門大學,也包括設立在澳門的所有高等院校所頒授的法學士。
據此,法院裁決:上訴人部分理由成立,并宣告被訴決議無效。被訴實體(澳門律師公會)須審理上訴人是否符合其他注冊的要件,并依法作出行政決定。澳門律師公會對這一判決不服,上訴至中級法院,中級法院通過第664/2013號案的合議庭裁判指出:不能因為在立法者起草澳門《律師通則》時澳門僅有的一個法學士課程講授的是澳門法,就認為該通則第19條中所提到的法學士就是專指“澳門法的學士學位”。因為立法者在立法之初不可能預見不到將來在澳門可能會有其他類型的法律課程出現。既然立法者沒有特別要求,法律解釋者也就不能作出這樣的解釋,因為法律解釋以法律文字為依托,不能將在法律字面上沒有最起碼文字對應的含義視為立法思想。澳門律師公會不得僭越法律規(guī)定,隨意對注冊成為實習律師的法定要件設定限制。
澳門將律師執(zhí)業(yè)的授權給予澳門律師公會,但是申請者對于澳門律師公會不同意其注冊為實習律師,或者不同意授予執(zhí)業(yè)律師資格的,現行澳門地區(qū)的法律法規(guī)都沒有規(guī)定相應的救濟途徑。而綜觀世界各個國家或地區(qū),都有設定相應的救濟途徑。比如英國,如果初級律師協(xié)會拒絕向申請人頒發(fā)執(zhí)業(yè)證書,或者由于疏忽大意而沒有頒發(fā),則申請人可以向高等法院或向該院的任何法官,或向高等法院案卷保管法官提出上訴。⑦對于高級律師申請者,如果律師公會拒絕授權申請人高級律師資格的,申請人可以向高等法院提出上訴,由高等法院的大法官和法官組成“自治法庭”進行審理。
澳門地區(qū)應該就律師公會不同意給予注冊的律師制定相應的救濟措施,設定救濟措施啟動的條件、救濟措施的方式、受理的機關、程序,等等。
其次,對“受本地區(qū)認可之任何其他法學士”的理解。目前未見澳門律師公會對此作出明文規(guī)定或解釋,按字面理解,應該是在葡萄牙或前葡萄牙殖民地取得的法學學士。對此可以在澳門《律師通則》中以附表的形式列舉出來,或者授權澳門律師公會對此作出明確的規(guī)定。在這方面,香港的經驗可供澳門借鑒。香港的《海外律師(認許資格)規(guī)則》的附件,就對普通法和非普通法司法管轄區(qū)進行了羅列,具體列舉了49個普通法司法管轄區(qū),9個非普通法司法管轄區(qū)。
(二)本地律師比例有待進一步提高
據澳門律師公會的統(tǒng)計,目前澳門注冊律師的人數為304名,其中約40%的母語是中文。⑧另外有一個統(tǒng)計能更直接地說明問題,目前在澳門執(zhí)業(yè)的律師中60%是葡萄牙人,20%是土生葡人,20%是華人。⑨澳門已經回歸16年了,與回歸之前相比,法律環(huán)境已經發(fā)生很大變化,法律中文化已經基本完成,法律事務中已經普遍使用中文,而在澳門,母語為中文的律師比例仍然非常低,這是需要及時反思并加以解決的。
澳門本地律師比例偏低,有其歷史原因,也有其制度原因。澳門律師公會與葡萄牙律師公會曾經簽署過互相確認對方律師資格的協(xié)議,葡萄牙律師可以在澳門注冊為執(zhí)業(yè)律師,只需經過一段適應期,沒有任何評核或測試。這導致大批葡萄牙律師涌來澳門執(zhí)業(yè)。
鑒于預期大量葡萄牙律師欲來澳門執(zhí)業(yè),勢必對澳門律師業(yè)造成沖擊,亦影響本地居留移民政策,2013年初澳門律師公會已主動向葡萄牙律師公會提出中止雙方的互惠協(xié)議。⑩這里所說的只是“中止”,將來還有重啟的可能性。據悉,澳門律師公會已經就居留澳門律師的名額和要求條件達成共識,葡萄牙律師可以來澳執(zhí)業(yè),但要按澳門特區(qū)的相關規(guī)定,修讀澳門有關課程,通過律師公會的考試,方可在澳執(zhí)業(yè)。對來澳執(zhí)業(yè)的葡萄牙律師人數有一定限額,每年新來澳執(zhí)業(yè)的葡萄牙律師人數不超過當年新增本地律師的50%,并需具有最少三年的執(zhí)業(yè)經驗。?即便如此,來澳門執(zhí)業(yè)的葡萄牙律師的數量也不少。
一個可喜的現象是,據澳門律師公會統(tǒng)計,目前澳門有注冊實習律師114名,80%的母語是中文。?
在澳門,實際上真正懂得中葡雙語的人很少。一些政府部門的葡文翻譯還需要聘請來自內地的專家,而立法會和司法部門的法律專家大都是來自內地和葡萄牙。因此,如何培養(yǎng)數量足夠的、具有中葡雙語能力的律師,將是澳門律師業(yè)所面臨的一個長期難題。
(一)穩(wěn)步推進澳門司法改革
澳門律師制度是澳門司法制度的重要組成部分,律師制度的發(fā)展離不開整個澳門司法制度的改革與發(fā)展。澳門回歸之后,司法改革一直是重要議題?!吨衅下摵下暶鳌钒l(fā)表后,澳門回歸祖國已成為歷史大勢和定局。如何設計和建立未來澳門特別行政區(qū)的行政、立法、司法體制就成為中葡雙方博弈的核心問題。其中,司法制度的設計和建立尤其是雙方特別重視的利益重心。?
對于收回澳門治權的中方來說,在“一國兩制”的前提下,可以承認和接受澳門既有的權力格局,即行政、立法和司法分立的制度安排。但是,以行政長官作為澳門特別行政區(qū)的首長,代表特別行政區(qū)對中央人民政府和澳門特別行政區(qū)負責,?并依此行使多層次內容構成的特區(qū)管治職權?的行政主導原則是不可動搖的。
對于交回澳門治權的葡方來說,其利益空間只能是在立法和司法權方面,其中又以司法權力最為關鍵。葡方之所以對司法系統(tǒng)的制度安排和人員使用格外重視,是因為他們知道澳門回歸后葡萄牙人的利益不可能再從行政管制方面得到最大的實現,僅可能地通過立法和司法制約行政管治權力,借此尋求其利益的延續(xù)和保障。正因如此,司法系統(tǒng)的制度設計和人員安排,就成為當時中葡雙方爭執(zhí)的一個焦點。?
事實上,我們今天所看到的澳門司法制度的安排,是雙方各自妥協(xié)的結果。在此背景下,在中方實現最高國家利益的大局觀主導下,促成了中葡雙方在司法制度設計和建立上的妥協(xié)與共識,促成了現今澳門司法體制的產生。而這個司法體制的建立,實際在許多細節(jié)方面欠缺考慮和設計,這就為后來澳門司法活動的展開和司法制度的建設發(fā)展埋下隱患。這種隱患隨著澳門回歸,隨著澳門社會近年來社會經濟、政治與對外交往的迅速發(fā)展,日益暴露出來,并造成澳門司法活動與制度發(fā)展的困局。?
澳門司法制度改革的一個表象就是法律語言問題。對于澳門的法律語言問題,存在不同看法。?而其背后則是更深層次澳門法律本地化與現代化的問題。
澳門法律本地化的過程基本上是一個將葡萄牙法律在澳門地區(qū)進行再立法的過程。這種法律本地化的過程,實質上只是一個“法律形式本地化”的過程。澳門在開始著手“法律本地化”進程之前,完全沒有建立起屬于自己的本土法律體系。在法律本地化進程中,澳門恰好借助了葡萄牙法律的橋梁,直接在法律制度文本層面上與歐洲乃至整個西方世界的法律思想和制度的變革發(fā)生了“親密”對接。在澳門五大法典制定時,澳門的葡萄牙法律專家們也將這一種“歐洲→葡萄牙→澳門”式的法律理念變革的“對接”模式,理所當然地視為實現澳門法律現代化的必要組成部分而予以采納。
在對澳門法律文本進行分析的時候,我們應當看到,這些被強行植入澳門的成文法文本,并非源自澳門本地的社會物質生活條件,這些法律文本與人們的日常生活嚴重脫節(jié),最終導致了澳門的成文法更多的時候只是形式上的擺設,而并未真正發(fā)揮其應有的社會規(guī)范功效。長期以來,澳門的成文法不過是葡萄牙法律體系中的一個子系統(tǒng),并未成為一個符合澳門社會實際的屬于澳門的法律體系。
有趣的是,形同虛設的成文法體系并沒有妨礙澳門社會自發(fā)形成了一個相對有序的社會狀態(tài)。這主要是因為華人社團組織在澳門的高度發(fā)達。這些大量存在于澳門社會的社團組織,在很大程度上彌補了政府能力的不足,以其范圍內的自治、自律,以及他們彼此之間的協(xié)調互助,共同構成了澳門成文法以外的另一個社會的法秩序。
澳門回歸后,“一國兩制”方針政策和基本法的良好運作,經濟的高速發(fā)展,都為澳門法律本地化的深入發(fā)展提供了必要的社會政治基礎。反映澳門民意的立法會成了澳門的最高立法機構,行政主導的政府格局為推進社會法治建設提供了足夠的執(zhí)行力基礎,司法機構的本地化設置為法律的本地化實踐提供了經驗平臺,其各方面有利條件都是澳門回歸前所不可比擬的。
法律本地化、現代化仍然是個復雜的系統(tǒng)工程,在澳門回歸后的很長一個階段,實現法律本地化及現代化將仍然是澳門法律改革的軸心。同時,回歸后的澳門社會,在邁向國際化旅游休閑城市的發(fā)展進程中,對于法律國際化、現代化的需求也將不斷攀升。
隨著“澳人治澳”的落實,澳門法律改革目前已經開始將關注的目光聚焦在了如何回應澳門居民訴求、如何讓法律制度符合澳門本地需要等現實問題上,并展現出更多的自主性和地方性。這些改革至今未曾停息。
不過,需要注意的是,澳門目前的立法方式大多是延續(xù)著“歐盟共同法→葡萄牙法→澳門法”的演化路徑進行的。這一路徑隱含著許多需要我們進一步深入思考的問題。
(二)適時完善澳門律師制度
澳門基本法第129條規(guī)定:“澳門特別行政區(qū)政府自行確定專業(yè)制度,根據公平合理的原則,制定有關評審和頒授各種專業(yè)和執(zhí)業(yè)資格的辦法?!庇纱丝芍?,澳門回歸后,專業(yè)認證制度應由澳門特區(qū)政府負責,并自行制定認證的準則和辦法。律師屬于專業(yè)人士,所以,律師的專業(yè)資格的認定及相關制度也應該由澳門特區(qū)政府負責制定。
澳門基本法第92條規(guī)定:“澳門特別行政區(qū)政府可參照原在澳門實行的辦法,作出有關當地和外來的律師在澳門特別行政區(qū)執(zhí)業(yè)的規(guī)定?!边@一條款有兩層含義:第一,由澳門特區(qū)政府自行規(guī)定當地和外來律師的執(zhí)業(yè)辦法。在這方面,澳門特區(qū)政府享有高度自治權,可以自行制定律師執(zhí)業(yè)辦法,不受內地司法行政部門的干預和管理,內地和澳門特區(qū)各自建立自己的律師制度。第二,澳門特區(qū)政府在制定律師執(zhí)業(yè)辦法的時候,可參照澳門原有的制度,也就是說,可以保持澳門原有律師制度的特色,體現一定的連續(xù)性,這也有利于保持澳門社會的穩(wěn)定和發(fā)展。
1999年10月31日通過的《全國人民代表大會常務委員會關于根據〈中華人民共和國澳門特別行政區(qū)基本法〉第145條處理澳門原有法律的決定》第5條第6款規(guī)定:“凡體現因葡萄牙對澳門的管治而引致不公平的原有有關專業(yè)、執(zhí)業(yè)資格的規(guī)定,在澳門特別行政區(qū)對其作出修改前,可作為過渡安排,依照《基本法》第129條的規(guī)定參照適用?!?/p>
澳門現行的《律師通則》賦予澳門律師公會給予律師注冊、認可律師的執(zhí)業(yè)資格的許可權,即澳門律師公會有認定律師專業(yè)資格的公權力。這與澳門基本法第129條的規(guī)定不一致,屬于全國人大常委會決定所提到的“因葡萄牙對澳門的管治而引致不公平的原有有關專業(yè)、執(zhí)業(yè)資格的規(guī)定”,在澳門特區(qū)政府未對其作出修改前可以作為過渡性法律繼續(xù)在澳門生效。
澳門回歸后,為適應新時期的發(fā)展需要,有必要根據目前的實際情況,選擇在適當的時機,對律師制度作出相應的修改。
(三)統(tǒng)一司法考試
回歸16年來,澳門的經濟、社會發(fā)展已經步入了一個新的階段,迫切需要更多的法律人才,因此,可以嘗試建立統(tǒng)一的司法考試制度,實現法官、檢察官、律師等法律職業(yè)者之間形成法律職業(yè)共同體,為澳門法治的進一步發(fā)展提供更大的動力。
關于澳門統(tǒng)一司法考試的問題,澳門學者多有論述?,對其重要意義已經形成共識。統(tǒng)一司法考試的最重要作用,就是作為進入法律職業(yè)的第一道門坎,為法律職業(yè)準入設立公平的標準。統(tǒng)一司法考試制度的建立將保證法律職業(yè)準入的專業(yè)性與公平性,可以使法學教育與法律職業(yè)兩者之間形成良性互動,既有利于推動澳門的法學教育方式和內容的改革,也有利于提高澳門法律職業(yè)者的專業(yè)化水平,對于實現司法公正、提高司法效率和保證司法獨立也是有益的。
目前,澳門涉及司法內容的考試包括:律師公會有自己的實習律師準入考試和律師資格最后評核,司法官有實習司法官課程的準入考試,法律范疇的公務員也有獨立的公務員考試。三個考試的運作形式不一,時間各有長短,所受到的批評都不少。正是在這樣的背景下,思考建立統(tǒng)一司法考試制度才顯得格外有必要。
在澳門特區(qū)建立統(tǒng)一司法考試制度,首先要在立法上作出明確規(guī)定,修改澳門《司法官通則》《律師通則》《公證法典》等,明確取得司法官資格、律師資格、公證員資格等必須通過統(tǒng)一司法考試。另外,統(tǒng)一司法考試是一項系統(tǒng)工作,需要一個專門機構來統(tǒng)籌安排。為保障公平性與組織性,統(tǒng)一司法考試自然應該由具有公信力的政府部門來組織,可以在澳門法務局下設立統(tǒng)一司法考試委員會,承辦具體事宜和考務工作。由于司法考試將決定法律職業(yè)共同體的準入,也間接決定法學教育的方向,因而考題必須有各個職業(yè)共同體人員的參與,包括司法官、檢察官、律師、公證員、法學教師以及政府部門所派的法律專家,組成考試委員會,負責出題和改題??荚囀褂玫恼Z言可以使用中葡雙語,考生應可選擇中文或葡文作答,中文作答者由掌握中文的考官評改,葡文作答者則由懂葡語的考官評改。
統(tǒng)一司法考試制度的設立將極大改變當前澳門法律職業(yè)共同體的利益格局,可以預見,不同聲音甚至強烈反彈的出現是在所難免的。但是,統(tǒng)一司法考試制度的設立有可能實現澳門整個法制的跨越式發(fā)展,教育質量、公平性、正當性等問題將得以有效解決,能夠為澳門律師業(yè)乃至整個法律職業(yè)共同體的未來發(fā)展找到一條出路。
(四)發(fā)揮自身優(yōu)勢
澳門是國際化城市,有其獨特的國際地位。歷史上,澳門曾是國際商貿中心和古代海上絲綢之路的重要起點之一,在世界歷史發(fā)展進程中扮演過重要角色,發(fā)揮過重要作用。當前,澳門特別行政區(qū)擁有基本法賦予的高度自治權,有自己的金融、稅收、財政體系以及其他一系列的關稅、貨幣、自由貿易政策,在國際經貿交流合作中具有相當大的制度優(yōu)勢,這為澳門律師業(yè)的國際化發(fā)展提供了廣闊的空間。
隨著國際經濟交往日趨頻繁,以及內地自貿區(qū)的發(fā)展,對跨國或跨境法律服務的需求在澳門已經出現。國家主席習近平提出建設“絲綢之路經濟帶”和“21世紀海上絲綢之路”(“一帶一路”)的重大倡議,為澳門提供了發(fā)展的歷史機遇和國際舞臺。澳門律師可以發(fā)揮自身優(yōu)勢,充分利用澳門特別行政區(qū)的獨特地位,成為中國同葡語國家經貿合作的平臺和橋梁。
首先,眾所周知,澳門現行法制大體上是以葡萄牙法律為依據和基礎的,澳門現行的五大法典(《民法典》《刑法典》《商法典》《民事訴訟法典》和《刑事訴訟法典》)均是澳門當地立法機構在澳門回歸前夕參照葡萄牙的相關法典并結合澳門當地社會實際情況后制定實施的。澳門律師不但需要掌握澳門法律制度,而且一般都熟悉葡萄牙的法律、司法見解和法學理論,并掌握葡萄牙語,有條件為中國與葡語國家之間開展經貿合作提供法律服務。
其次,自2003年起,中央政府與澳門特區(qū)政府陸續(xù)簽署了《內地與澳門關于建立更緊密經貿關系的安排》(簡稱CEPA)及其補充協(xié)議,特別是2015年11月28日簽署了《〈內地與澳門關于建立更緊密經貿關系的安排〉服務貿易協(xié)議》(以下簡稱《服貿協(xié)議》),標志著內地與澳門基本實現服務貿易自由化,為澳門律師向內地提供跨境法律服務打開了大門。
《服貿協(xié)議》允許內地律師事務所聘用澳門執(zhí)業(yè)律師,被內地律師事務所聘用的澳門執(zhí)業(yè)律師不得辦理內地法律事務;允許澳門永久性居民中的中國公民參加內地統(tǒng)一司法考試,取得內地法律職業(yè)資格,并在內地律師事務所從事非訴訟法律事務;允許取得內地律師資格或法律職業(yè)資格并獲得內地律師執(zhí)業(yè)證書的澳門居民,以內地律師身份從事涉澳民事訴訟代理業(yè)務,具體可從事業(yè)務按司法行政主管部門有關規(guī)定執(zhí)行;允許澳門律師以公民身份擔任內地民事訴訟的代理人;允許具有5年(含5年)以上執(zhí)業(yè)經驗并通過內地司法考試的澳門執(zhí)業(yè)律師,經培訓考核合格后,可申請內地律師執(zhí)業(yè)。?
借助法律傳統(tǒng)和制度安排的優(yōu)勢,澳門律師可以為內地與澳門,以及中國與葡語國家之間的經貿交流提供法律服務。澳門可以加強律師的教育培訓,提升律師的雙語水平,激勵更多律師取得內地的律師資格,使更多的澳門律師有能力提供優(yōu)質的跨境法律服務,為內地和澳門的經濟發(fā)展助力。
①?唐曉晴:《論建立澳門統(tǒng)一司法考試的意義》,澳門:《澳門日報》,2014年11月19日,第E06版。
②③趙琳琳:《澳門司法制度新論》,北京:社會科學文獻出版社,2015年,第169、172頁。
④⑨李哲:《澳門律師入職制度的現狀與未來》,香港:《中國法律》,2015年第1期。
⑤參見華年達在2008司法年度開幕禮上的講話,http: //www.aam.org.mo/filesch/discuros%20abertura%20ano %20judiciario%202008%20CN.pdf,最后訪問時間:2015年8月17日。
⑥第19/2000號行政命令批準成立澳門科技大學。第20/2000號行政命令核準其章程。第36/2000號行政命令第1條核準澳門科技大學開辦法學等學士學位課程,第3條核準該法學學士學位課程的學術、教學編排及學習計劃。
⑦石毅:《中外律師制度綜觀》,北京:群眾出版社,2000年,第227頁。
⑧?參見華年達在2014司法年度開幕典禮上的講話,http://www.aam.org.mo/filesch/Discurso%20abertura%20ano%20judici%c3%a1rio%202014%20CH.pdf,最后訪問時間:2015年9月1日。
⑩參見《葡澳律師?;フJ保本地就業(yè)》,澳門:《澳門日報》,2013年5月12日,第A03版。
?參見永逸:《澳門律師公會的明智及實事求是舉措》,澳門:《新華澳報》,2015年5月15日,第P01版。
???蔡肖文:《懷舊還是超載:澳門法律改革的現在與未來》,鄭州:《河南財經政法大學學報》,2014年第3期。
??《澳門特別行政區(qū)基本法》第45、50條。
?米健:《澳門司法改革的困局與出路》,載《“騰飛的澳門:回歸十年的回顧與展望”國際學術研討會論文集》(政法卷),澳門:澳門理工學院出版社,2009年,第233~234頁。
?參見《〈內地與澳門關于建立更緊密經貿關系的安排〉服務貿易協(xié)議》附件4表1、補充協(xié)議三附件、補充協(xié)議六附件。
[責任編輯 黃樹卿]
D927
A
1000-7687(2016)04-0030-09
詹宏海,上海大學法學院副教授。上海200444