曹麗萍

作品要實(shí)現(xiàn)信息網(wǎng)絡(luò)傳播，必然涉及作品以數(shù)字化等形式在信息網(wǎng)絡(luò)中的“復(fù)制”行為。由此引發(fā)的問題是，信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為中涉及的“復(fù)制”行為是否也同時(shí)落入著作權(quán)法規(guī)定的復(fù)制權(quán)范疇？

典型案例：

A公司經(jīng)營(yíng)一家專業(yè)兒童音樂網(wǎng)站，從詞曲著作權(quán)人處取得了甲歌曲詞曲信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，然后，A公司在自己制作的Flash動(dòng)畫中使用了甲歌曲詞曲，并將該Flash置于自己的網(wǎng)站供用戶免費(fèi)試聽并下載。此后，詞曲著作權(quán)人起訴A公司，認(rèn)為A公司制作含有甲歌曲詞曲的Flash動(dòng)畫侵害了其享有的詞曲復(fù)制權(quán)。

該案例反映了兩個(gè)問題：第一，如何認(rèn)定復(fù)制權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。第二，在不影響作品本身表達(dá)的情況下，對(duì)作品進(jìn)行數(shù)字化格式的調(diào)整是否屬于新的使用作品的行為。

本文將從復(fù)制權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的立法本意、構(gòu)成要件出發(fā)，針對(duì)作品在互聯(lián)網(wǎng)中傳播的特點(diǎn)，探討作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)可涵蓋的行為范圍，希望為互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下著作權(quán)人和作品被許可使用人明晰各自的權(quán)利義務(wù)提供一定幫助。

復(fù)制權(quán)：著作權(quán)人通過控制作品復(fù)制件數(shù)量而控制作品傳播的權(quán)利。

自著作權(quán)法誕生起，復(fù)制權(quán)就是著作權(quán)人享有的一項(xiàng)基本權(quán)利。最早的版權(quán)法《安娜女王法令》中就規(guī)定了對(duì)復(fù)制權(quán)的保護(hù)?！恫疇柲峁s》第9條第一款對(duì)復(fù)制權(quán)的解釋為“以任何方式和采取任何形式復(fù)制這些作品的專有權(quán)利”。當(dāng)然，該解釋作出時(shí)，尚未進(jìn)入互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代，無法對(duì)互聯(lián)網(wǎng)傳播作品的專門規(guī)則作出預(yù)見。后WCT談判時(shí)，各國(guó)已經(jīng)進(jìn)入互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代，但各國(guó)對(duì)復(fù)制權(quán)所包含的范圍并未達(dá)成共識(shí)。

我國(guó)現(xiàn)行《著作權(quán)法》將復(fù)制權(quán)規(guī)定為以印刷、復(fù)印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利。對(duì)該規(guī)定，除了進(jìn)行字面含義理解外，還應(yīng)結(jié)合著作權(quán)法對(duì)其他權(quán)項(xiàng)的規(guī)定進(jìn)行理解。由于構(gòu)成作品的基本條件之一就是具有可復(fù)制性，大部分對(duì)作品的使用行為都是以復(fù)制或再現(xiàn)作品為前提的，比如發(fā)行、廣播、表演、改編等行為。我國(guó)《著作權(quán)法》主要以列舉形式規(guī)定了十多項(xiàng)著作財(cái)產(chǎn)權(quán)，要將復(fù)制權(quán)與廣播權(quán)、表演權(quán)、改編權(quán)等權(quán)利進(jìn)行區(qū)分，顯然不能簡(jiǎn)單機(jī)械地從公約對(duì)復(fù)制權(quán)所做的“任何方式復(fù)制”進(jìn)行理解。

從立法條文本身看，其強(qiáng)調(diào)了作品復(fù)制件的數(shù)量，而印刷、復(fù)印、拓印等方式僅是實(shí)施復(fù)制行為的方式?？梢?，不論使用何種方式復(fù)制作品，復(fù)制權(quán)的重點(diǎn)在于實(shí)現(xiàn)作者對(duì)作品復(fù)制件數(shù)量的控制。要控制作品復(fù)制件的數(shù)量，復(fù)制權(quán)應(yīng)具備的要件就不應(yīng)僅為“復(fù)制”作品這一行為。筆者贊同目前理論界對(duì)復(fù)制權(quán)較為普遍的認(rèn)識(shí)：復(fù)制權(quán)規(guī)定的復(fù)制行為需要滿足兩項(xiàng)要件，一是作品被固定在有形載體上。只有有形載體，才能體現(xiàn)復(fù)制件的數(shù)量，如以數(shù)字化格式復(fù)制在DVD光盤中，作品復(fù)制件的數(shù)量往往就是光盤的數(shù)量。一旦發(fā)現(xiàn)他人未經(jīng)許可復(fù)制光盤，侵權(quán)賠償數(shù)額主要以光盤復(fù)制件的數(shù)量為依據(jù)進(jìn)行計(jì)算。二是作品在有形物質(zhì)載體上的固定具有穩(wěn)定性、持久性。臨時(shí)復(fù)制等行為均非復(fù)制權(quán)意義上的復(fù)制行為。該要件也能使復(fù)制權(quán)中的復(fù)制行為區(qū)別于廣播權(quán)、表演權(quán)等涉及的復(fù)制行為。

雖然現(xiàn)行《著作權(quán)法》對(duì)復(fù)制權(quán)的規(guī)定并未直接明確上述要件，但最新的《著作權(quán)法》修訂草案送審稿中已吸收了該意見而規(guī)定為：“復(fù)制權(quán)，即以印刷、復(fù)印、錄制、翻拍以及數(shù)字化等方式將作品固定在有形載體上的權(quán)利”。

信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)：著作權(quán)人控制作品交互式傳播方式的權(quán)利。

信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)是為了順應(yīng)數(shù)字化技術(shù)進(jìn)步和互聯(lián)網(wǎng)傳播快速發(fā)展而產(chǎn)生的一項(xiàng)權(quán)利，重點(diǎn)在于保護(hù)交互式傳播方式下的著作權(quán)。我國(guó)《著作權(quán)法》將信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)規(guī)定為以有線或者無線方式向公眾提供作品、表演或者錄音錄像制品，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品、表演或者錄音錄像制品的權(quán)利。

該規(guī)定主要來源于WCT第8條，即在不損害《伯爾尼公約》相關(guān)條款規(guī)定的情況下，文學(xué)和藝術(shù)作品的作者享有專有權(quán)，授權(quán)將其作品以有線或無線的方式向公眾傳播，包括將其作品向公眾提供，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得這些作品。WPPT第10條、第14條也作出了類似的規(guī)定。通常認(rèn)為以上公約條款確立了權(quán)利人控制數(shù)字傳播的權(quán)利。

由于《伯爾尼公約》中涉及的傳播權(quán)主要針對(duì)傳統(tǒng)廣播（Broadcasting）條件下的傳播技術(shù)，互聯(lián)網(wǎng)興起后的數(shù)字傳播與傳統(tǒng)廣播存在明顯的不同。WCT、WPPT作出上述規(guī)定據(jù)說有兩項(xiàng)意圖，一是擴(kuò)大《伯爾尼公約》規(guī)定的覆蓋范圍，二是以規(guī)定權(quán)利所應(yīng)覆蓋的行為，即交互式的按需傳播行為（interactive on），替代法律特征的方式解決成員國(guó)之間的爭(zhēng)議，即各成員國(guó)有權(quán)決定以何種權(quán)利來保護(hù)權(quán)利人的數(shù)字傳播利益。各成員國(guó)對(duì)此采取的立法模式主要有三種：一是納入現(xiàn)有權(quán)利體系中，如美國(guó)，采用對(duì)發(fā)行權(quán)的擴(kuò)大解釋來包含數(shù)字傳播;二是設(shè)立獨(dú)立的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，如我國(guó);三是針對(duì)所有傳播技術(shù)設(shè)立統(tǒng)一的向公眾傳播權(quán)，如歐盟。

既然我國(guó)將信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)設(shè)立為一項(xiàng)與復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、廣播權(quán)等并列的的著作權(quán)權(quán)項(xiàng)，就有必要明確其獨(dú)特之處，顯然，交互式傳播是信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)與其他權(quán)項(xiàng)的實(shí)質(zhì)性區(qū)別，交互式主要體現(xiàn)在公眾有機(jī)會(huì)在個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品，而其他權(quán)項(xiàng)均不存在該特征。

復(fù)制權(quán)所涉“復(fù)制”行為與信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)所涉“復(fù)制”行為的區(qū)別

將作品表達(dá)穩(wěn)定地原樣再現(xiàn)在有形物質(zhì)載體上，即視為行使了一次作品復(fù)制權(quán)，因此，復(fù)制權(quán)涉及的復(fù)制行為是即時(shí)性的（simultaneous），當(dāng)作品表達(dá)被完整再現(xiàn)，就行使完一次作品復(fù)制權(quán)。該行為多次反復(fù)可視為行使了多次作品復(fù)制權(quán)，復(fù)制件數(shù)量的多少往往與作品的傳播范圍有關(guān)。圖書出版是典型例子。一般情況下，“出版”被認(rèn)為是“復(fù)制+發(fā)行”，作者通常與出版社按圖書所出版數(shù)量計(jì)算稿酬。

要實(shí)施信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為，大致有以下步驟：第一，將作品數(shù)字化;第二，上傳至公開服務(wù)器;第三，公眾交互式瀏覽、下載作品。當(dāng)然，將作品數(shù)字化不是每次信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為都必需的，很多情況下，一次數(shù)字化可以滿足此后反復(fù)多次的上傳行為。上述三個(gè)步驟中，都會(huì)涉及對(duì)作品的“復(fù)制”，第一步是將作品“復(fù)制”到實(shí)施數(shù)字化行為主體的存儲(chǔ)設(shè)備中，第二步是將數(shù)字化后的作品通過上傳“復(fù)制”到公開服務(wù)器中，第三步是公眾瀏覽作品時(shí)對(duì)作品進(jìn)行“臨時(shí)復(fù)制”或下載時(shí)將作品“復(fù)制”到其個(gè)人存儲(chǔ)設(shè)備中。以上“復(fù)制”行為有以下特點(diǎn)：一是數(shù)字化作品的傳播范圍與復(fù)制件數(shù)量無關(guān)，數(shù)字化格式的作品甚至無所謂復(fù)制件，即使有復(fù)制件，極少量的復(fù)制件也能達(dá)到廣泛傳播的效果;二是多屬于持續(xù)性（successive）傳播行為，而非即時(shí)性行為，只要作品被上傳到公開服務(wù)器中，只考慮公眾在個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品的可能性，并不要求公眾實(shí)際瀏覽或下載該作品，作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播的范圍通常以作品在公開服務(wù)器中存續(xù)的時(shí)間來考量;三是公眾瀏覽作品時(shí)的“復(fù)制”一般為“臨時(shí)復(fù)制”，非穩(wěn)定、持久地“復(fù)制”。

可見，雖然“復(fù)制”是信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為中的必要組成部分，但其與著作權(quán)法規(guī)定的復(fù)制權(quán)所規(guī)范的“復(fù)制”行為存在本質(zhì)差異。

為實(shí)現(xiàn)作品通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播而對(duì)作品進(jìn)行數(shù)字化格式的調(diào)整不屬于行使復(fù)制權(quán)的行為，而屬于行使信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的行為

隨著互聯(lián)網(wǎng)傳播技術(shù)的發(fā)展，作品的數(shù)字化格式也越來越多樣化，為傳播作品而對(duì)作品進(jìn)行專門的數(shù)字化格式調(diào)整，應(yīng)當(dāng)屬于上文提及的實(shí)施信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為的步驟一。案例中，A公司在取得作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)后，在自己制作的Flash動(dòng)畫中使用了甲歌曲詞曲，其將甲歌曲制作于Flash動(dòng)畫的過程就是將詞曲進(jìn)行數(shù)字化格式調(diào)整的過程，該行為僅是信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為的組成部分，不應(yīng)單獨(dú)視為行使了作品復(fù)制權(quán)。

原因是顯而易見的，一是對(duì)作品進(jìn)行數(shù)字化格式的調(diào)整只涉及作品在信息網(wǎng)絡(luò)傳播中的表現(xiàn)形式，不影響行使作者信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的實(shí)質(zhì)。例如，某出版社將某知名作家的小說以圖書形式出版發(fā)行，或制作成電子書光盤形式出版發(fā)行，都視為該出版社行使了該作品的復(fù)制權(quán)和發(fā)行權(quán)。

二是只要滿足行使作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為的整體要求，對(duì)作品進(jìn)行數(shù)字化格式調(diào)整的行為就不應(yīng)視為單獨(dú)的行為。A公司經(jīng)營(yíng)專業(yè)兒童音樂網(wǎng)站，主要向用戶提供兒童音樂Flash動(dòng)畫的在線試聽和下載服務(wù)，其將甲歌曲詞曲制作于Flash動(dòng)畫，是選擇了其網(wǎng)站用戶使用習(xí)慣、接受程度要求的作品數(shù)字化格式，滿足A公司向公眾提供作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的整體行為要求。

當(dāng)然，若A公司將其制作的Flash動(dòng)畫授予他人制作成音像制品，或提供給電視臺(tái)等其他主體播放，則不符合其獲得的作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)范圍，著作權(quán)人可根據(jù)具體行為向A公司主張權(quán)利。