作者簡(jiǎn)介：何永霞（1992-），女，漢族，甘肅天水人，碩士，中國(guó)傳媒大學(xué)新媒體研究院，研究方向：移動(dòng)視頻節(jié)目創(chuàng)作。

摘要：本文以快播案為例，分析互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代“技術(shù)中立”原則的后果應(yīng)該由誰來承擔(dān)。本文從“快播”的媒體屬性著手，分析快播的互聯(lián)網(wǎng)基因，指出在快播案中監(jiān)管部門的失位與問題，最后為互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的監(jiān)管部門與企業(yè)自律提出建議。

關(guān)鍵詞：快播案；技術(shù)中立；互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)管

2016年1月7日北京市海淀區(qū)法院開庭審理被告單位深圳市快播科技有限公司，被告人王欣等人涉嫌傳播淫穢物品牟利罪一案。整個(gè)庭審過程進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)現(xiàn)場(chǎng)直播，引發(fā)了各界關(guān)注。

據(jù)媒體報(bào)道，公訴機(jī)關(guān)指控，被告單位深圳市快播科技有限公司自2007年12月成立以來，主管人員王欣、吳銘、張克東、牛文舉為牟利，在明知QVOD媒體服務(wù)器安裝程序及快播播放器被網(wǎng)絡(luò)用戶用于發(fā)布、搜索、下載、播放淫穢視頻的情況下，仍予以放任，導(dǎo)致大量淫穢視頻網(wǎng)上傳播。

快播播放器基于流媒體播放的技術(shù)特點(diǎn)，能夠讓視頻內(nèi)容在用戶之間進(jìn)行分享，提高了用戶播放視頻的速度并擴(kuò)展了視頻來源，因此受到了用戶的喜愛。然而快播的技術(shù)特點(diǎn)，也成為了快播的禍源?；ヂ?lián)網(wǎng)時(shí)代基于“技術(shù)中立原則”的行為到底應(yīng)該由誰來買單？

一、快播的媒體屬性

媒介是介于傳播者與受傳者之間用以負(fù)載、傳遞、延伸特定符號(hào)和信息的物質(zhì)載體。從媒介的定義來看，快播作為一款播放器實(shí)現(xiàn)了其媒介屬性，連接了視頻傳播者與用戶，使二者發(fā)生了觀看的關(guān)系?？觳サ拿浇閷傩砸馕吨渲皇且粋€(gè)技術(shù)中立的播放器軟件，本身并不包含或者發(fā)布淫穢信息。

媒體是指交流和傳播信息的工具?？觳ゲシ牌鞯奶厥庑栽谟?，如果用戶在快播上觀看了淫穢視頻，那么這個(gè)視頻就可以被其他用戶分享，點(diǎn)對(duì)點(diǎn)的傳播逐漸擴(kuò)大成不特定多數(shù)人之間的傳播。快播播放器基于P2P①技術(shù)造成了視頻內(nèi)容的傳播，因此快播播放器具有媒體屬性。

從快播的媒介屬性來看，它不是淫穢信息的內(nèi)容提供者，也不是專門發(fā)布淫穢信息的平臺(tái)。但是快播的媒體屬性讓分享和傳播得以實(shí)現(xiàn)，“客觀上為分享淫穢信息的用戶提供了幫助和便利，這就是其涉嫌犯罪的事實(shí)基礎(chǔ)。”[2]

二、快播公司的互聯(lián)網(wǎng)基因

（一）以技術(shù)功能實(shí)現(xiàn)為目標(biāo)

科學(xué)技術(shù)是第一生產(chǎn)力，技術(shù)的發(fā)展讓人類文明擺脫蒙昧與混沌。在互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)不斷發(fā)展的今天，技術(shù)更新迭代的速度加快。創(chuàng)業(yè)公司多以技術(shù)為突破口，以技術(shù)功能的實(shí)現(xiàn)為創(chuàng)業(yè)目標(biāo)。快播公司的目的是改變?cè)幸曨l播放器只能在下載完成之后才能播放的局限，為用戶節(jié)約時(shí)間成本。P2P技術(shù)讓視頻可以邊播放邊緩存，讓用戶可以不用下載完成就可進(jìn)行播放。然而快播公司沒有預(yù)見該技術(shù)實(shí)現(xiàn)之后帶來的不良信息傳播。

“互聯(lián)網(wǎng)的技術(shù)特性決定了，必須以價(jià)值理性修正工具理性，以法治之堤圈住奔騰四溢的技術(shù)之水?！盵3]快播軟件所體現(xiàn)的互聯(lián)網(wǎng)基因是一種工程師思維，以技術(shù)的實(shí)現(xiàn)為最高目標(biāo)，缺乏對(duì)其內(nèi)容的有效管理，缺乏對(duì)快播媒體屬性的認(rèn)識(shí)，也沒有承擔(dān)起相應(yīng)的媒體責(zé)任。

（二）以資本市場(chǎng)為導(dǎo)向

互聯(lián)網(wǎng)公司是企業(yè)運(yùn)營(yíng)，以資本為導(dǎo)向，具有天然的逐利的特點(diǎn)，追求上市與股權(quán)分配是其自身的行為導(dǎo)向?；ヂ?lián)網(wǎng)公司一般認(rèn)為自己只是技術(shù)平臺(tái)，不認(rèn)為其具有媒體屬性，與傳統(tǒng)媒體相比不承擔(dān)社會(huì)責(zé)任，單純追求利潤(rùn)與資本的導(dǎo)向是互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的另一大基因。

快播公司以其技術(shù)滿足了用戶需求。有媒體報(bào)道2011年，快播已經(jīng)成為全國(guó)市場(chǎng)占有量第一的播放器。在2012年9月，快播總安裝量超過3億?？觳ス镜墓δ荛_發(fā)以用戶為導(dǎo)向，滿足用戶實(shí)際需求的同時(shí)為快播帶來了巨大的收入“2011年，快播的營(yíng)收過億。兩年后，這一數(shù)字達(dá)到3億元左右。”快播公司以利潤(rùn)為導(dǎo)向在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中無可厚非，但在逐利的同時(shí)公司還應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的自我管理的行政義務(wù)。

三、法律與監(jiān)管的失位

（一）法律法規(guī)“語焉不詳”

對(duì)快播案審理過程中，與該案最為接近的法律條款為《刑法》第363條第1款規(guī)定，制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪，是指以牟利為目的，制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播色情的誨淫性的書刊、影片、錄像帶、錄音帶、圖片及其他淫穢物品的行為。但該條款的規(guī)定是否適用于快播案的情況，存在爭(zhēng)議。快播是否構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪，焦點(diǎn)在于快播本身是否是傳播淫穢視頻的實(shí)施者？而本法律規(guī)定針對(duì)以傳統(tǒng)書刊、影片、錄像帶做出的規(guī)定，對(duì)互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的規(guī)定未明確指出。

按照2015年11月開始施行的《刑法修正案（九）》的規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者對(duì)他人傳播淫穢信息要承擔(dān)安全管理的義務(wù)。這是刑法明確規(guī)定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者必須有的義務(wù)。但是快播案件在《刑法修正案（九）》施行前發(fā)生。因此目前對(duì)互聯(lián)網(wǎng)的管理多從傳統(tǒng)法律轉(zhuǎn)來，與互聯(lián)網(wǎng)特點(diǎn)結(jié)合不緊密，缺乏可操作性，法律法規(guī)的缺失與更新落后的問題造成目前互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域監(jiān)管的困局。

（二）誰經(jīng)營(yíng)，誰管理？

在快播案進(jìn)行庭審之后，國(guó)家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室發(fā)言人姜軍就“快播”案發(fā)表談話稱，所有利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)開展服務(wù)的網(wǎng)站，都應(yīng)對(duì)其傳播的內(nèi)容承擔(dān)法律責(zé)任。在庭審過程中公訴人的說法也體現(xiàn)了相同立場(chǎng)，均體現(xiàn)了目前我國(guó)互聯(lián)網(wǎng)管理現(xiàn)狀中誰經(jīng)營(yíng)，誰管理的原則，并且將這種誰經(jīng)營(yíng)，誰管理的行政義務(wù)上升到了法律責(zé)任。

快播作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，按照法律規(guī)定，其有清除淫穢視頻凈化網(wǎng)絡(luò)空間的義務(wù)。

四、監(jiān)管為主，自律為輔

在互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代，“技術(shù)中立”可能導(dǎo)致互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境的惡化是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的互聯(lián)網(wǎng)基因與管理部門監(jiān)管不力共同導(dǎo)致的結(jié)果，因此對(duì)互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的監(jiān)管需要實(shí)行以管理部門監(jiān)管為主，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者自律為輔的管理模式。

監(jiān)管部門需要更新管理思想，進(jìn)行系統(tǒng)化的管理結(jié)構(gòu)更新，從問題先行、修補(bǔ)為主的模式轉(zhuǎn)變?yōu)轭I(lǐng)導(dǎo)式的全局管理模式。管理部門需要開放的管理技術(shù)。利用數(shù)據(jù)管理與媒介接觸點(diǎn)管理技術(shù)，建立目標(biāo)用戶數(shù)據(jù)庫(kù)，實(shí)行精準(zhǔn)管理，進(jìn)行連貫性分析。

對(duì)于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者而言，加強(qiáng)“產(chǎn)品經(jīng)理”與“運(yùn)營(yíng)經(jīng)理”的責(zé)任意識(shí)的培訓(xùn)。不能僅發(fā)展技術(shù)而忽視法律和道德，也不能僅考慮吸引眼球獲取廣告收益，而忽略社會(huì)責(zé)任。隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展“技術(shù)中立”的迷霧一定會(huì)被撥開，加強(qiáng)監(jiān)管，完善立法，加強(qiáng)企業(yè)自律才能讓信息高速公路真正暢通無阻，這也正是快播案對(duì)整個(gè)互聯(lián)網(wǎng)的意義所在。（作者單位：中國(guó)傳媒大學(xué)新媒體研究院）

注解：

①P2P：Peer to Peer，通過直接交換來共享計(jì)算機(jī)資源和服務(wù)?！糧K）〗

參考文獻(xiàn)：

[1]《快播涉嫌傳播淫穢物品牟利罪案開審》，載http：//news.xinhuanet.com/info/2016-01/07/c_134987111.htm。

[2]《北京海淀法院已正式受理快播涉?zhèn)鞑ヒx物品案》，載http：//news.china.com/domestic/945/20150211/19297818.html。

[3]車浩.《誰應(yīng)為互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的中立行為買單？》.[J].中國(guó)法律評(píng)論.2015年3月.