魏杰

摘要：眾籌是互聯(lián)網(wǎng)金融時代一種重要的融資模式，是項目發(fā)起人通過互聯(lián)網(wǎng)平臺發(fā)布創(chuàng)業(yè)項目信息，吸引大眾網(wǎng)友為該項目籌集資金的融資方式。當前，存在著中小企業(yè)融資困難和民間資本投資渠道不暢的矛盾，眾籌融資模式有利于解決上述矛盾。通過對眾籌融資模式起源及內(nèi)涵，國內(nèi)外眾籌融資模式的發(fā)展現(xiàn)狀、眾籌融資的主要商業(yè)模式及其存在問題的分析，探究眾籌融資模式在中國當前社會中的法律風險，并對如何完善眾籌融資模式的法律環(huán)境的思考。

關鍵詞：眾籌融資模式；JOBS法案；法律環(huán)境

隨著社交網(wǎng)絡、移動支付、大數(shù)據(jù)和云計算等互聯(lián)網(wǎng)信息技術的飛速發(fā)展，大眾消費方式發(fā)生了極大的改變，使得現(xiàn)代金融理念和方式也發(fā)生了重大的變革。以P2P網(wǎng)絡信貸、第三方支付、眾籌融資等為代表的互聯(lián)網(wǎng)金融模式日新月異，蓬勃發(fā)展。

眾籌融資模式作為互聯(lián)網(wǎng)金融時代下產(chǎn)生的一種新興融資模式，具有門檻低、效率高、數(shù)額小、數(shù)量大等優(yōu)勢。長期以來，中小企業(yè)融資困難和民間資本投資渠道不暢的狀況一直存在，眾籌融資模式對于投資人或融資者來說都極有吸引力，對金融市場的影響也是顯著的。但，眾籌融資在當前的法律環(huán)境下，也存在一定的法律風險。

一、眾籌融資模式的起源、定義及特性

（一）眾籌融資模式的起源及定義

眾籌，（Crowd funding），即大眾籌資或群眾籌資，是指用團購+預購的形式，向網(wǎng)友募集項目資金的模式。眾籌是利用互聯(lián)網(wǎng)的社交網(wǎng)絡傳播特性，讓小企業(yè)家、藝術家或個人對公眾展示他們的創(chuàng)意，爭取大家的關注和支持，進而獲得所需要的資金援助。

現(xiàn)代眾籌指通過互聯(lián)網(wǎng)方式發(fā)布籌款并募集資金，作為一種商業(yè)模式起源于20世紀末的美國，其中，成立于2009年Kickstarter成為眾籌的典型代表，Kickstarter是個中立和中介性質(zhì)的平臺，發(fā)起人在該網(wǎng)站發(fā)布創(chuàng)業(yè)項目信息，眾網(wǎng)友根據(jù)創(chuàng)業(yè)項目的信息，在規(guī)定的時間內(nèi)投入資金，當投入的資金達到項目發(fā)起人設立的金額下限時，項目融資成功，該網(wǎng)站收取相應的手續(xù)費。Mollick（2102）對眾籌給出的定義為：融資者借助于互聯(lián)網(wǎng)上的眾籌融資平臺為其項目向廣泛的投資者融資，每位投資者通過少量的投資金額從融資者那里獲得實物（例如預計產(chǎn)出的產(chǎn)品）或股權。[1]即眾籌融資模式由發(fā)起人：有創(chuàng)造能力但缺乏資金的人；支持者：對籌資者的故事和回報感興趣的，有能力支持的人；平臺：連接發(fā)起人和支持者的互聯(lián)網(wǎng)終端，三者構成。

（二）眾籌融資的特性

1.低門檻、低成本和高效率：無論身份、地位、職業(yè)、年齡、性別，只要有想法有創(chuàng)造能力都可以發(fā)起項目，成為發(fā)起人，在互聯(lián)網(wǎng)平臺上融資?；谏缃痪W(wǎng)絡的眾籌相對于傳統(tǒng)融資方式的突出優(yōu)勢就是低成本：啟動成本低、營銷成本低、交易成本低。募集者和投資者通過進度更新和反饋機制頻繁交互，信息對稱，提高投融資雙方的溝通和交易效率。

2.項目的多樣性和富有創(chuàng)意性：眾籌的方向具有多樣性，項目類別包括設計、科技、音樂、影視、食品、漫畫、出版、游戲、攝影等。發(fā)起人必須先將自己的創(chuàng)意（設計圖、成品、策劃等）達到可展示的程度，才能通過平臺的審核，而不單單是一個概念或者一個點子。

3.投資人的大眾化：消費者通過互聯(lián)網(wǎng)參與到企業(yè)投融資的環(huán)節(jié)中，成為企業(yè)的投資者，通常是普通的草根民眾，而非公司、企業(yè)或是風險投資人，更不是銀行、證券公司等金融中介公司。

4.融資活動與社交媒體的無縫整合：眾籌的運行依賴于開放的網(wǎng)絡社區(qū)和大眾篩選機制，項目發(fā)布、信息溝通、交易執(zhí)行等環(huán)節(jié)均在互聯(lián)網(wǎng)上實施完成。

二、眾籌融資產(chǎn)生的原因及我國眾籌融資模式發(fā)展的現(xiàn)狀

（一）眾籌融資產(chǎn)生的原因

首先，眾籌融資模式的盛行在于金融危機以來，中小企業(yè)無合格的抵押品及信息不對稱，使得這些企業(yè)尤其是初創(chuàng)企業(yè)融資困難的加劇。

其次，眾籌融資模式可以使企業(yè)更貼近和滿足消費者的需求。只要有足夠的消費者承諾支付一定的費用，創(chuàng)造者便同意提供產(chǎn)品。

最后，互聯(lián)網(wǎng)的普及，社交網(wǎng)絡、大數(shù)據(jù)、云計算、3D打印技術等新興技術的運用，互聯(lián)網(wǎng)信息技術的飛速發(fā)展，大眾消費方式發(fā)生了極大的改變，使得現(xiàn)代金融理念和方式也發(fā)生了重大的變革。

（二）我國眾籌融資模式發(fā)展的現(xiàn)狀

我國眾籌融資的發(fā)展處于起步階段，國內(nèi)的IT人借鑒美國眾籌平臺，成立了一批類似的網(wǎng)站。首個眾籌網(wǎng)點名時間在2011年成立，仿照Kickstarter的商業(yè)模式運作，網(wǎng)站的設計幾乎都參考了Kickstarter的風格。目前，眾籌平臺模式：有以點名時間為代表的為各種創(chuàng)新產(chǎn)品的預售及宣傳平臺；以淘夢網(wǎng)為代表的專注于微電影而成為影視、音樂拍攝與錄制或著作出版等人文藝術的實現(xiàn)平臺；以追夢網(wǎng)為代表的公益項目的募資平臺；以天使匯為代表的創(chuàng)業(yè)項目的投資平臺。2013年10月天使匯被新聞聯(lián)播報道，成為互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新的典范，成立至今以為100個項目完成籌資，總籌資額高達3億余人民幣。

三、眾籌融資的主要商業(yè)模式及存在問題

（一）眾籌融資的主要商業(yè)模式

眾籌融資的主要商業(yè)模式包括：捐贈或贊助的眾籌模式，獎勵或預售的眾籌模式，股權的眾籌模式，借貸的眾籌模式。

1.捐贈與贊助的眾籌模式，是捐贈與無償?shù)耐顿Y模式。有些公益機構的網(wǎng)站允許直接在網(wǎng)絡上捐款，通過網(wǎng)絡來擴大捐款的來源。公益機構的管理者或組織公益活動的個人也可以利用自身在網(wǎng)絡社區(qū)和社交網(wǎng)站中的影響力，發(fā)起資金贊助。捐贈者的動機是社會性的，涉及的項目主要是金額相對較小的募集，包括教育、社團、宗教、環(huán)境、社會等方面。

2.預售的眾籌模式，是得到普遍應用的模式。美國Kickstarter網(wǎng)站以及中國的點名時間網(wǎng)都使用該種模式。發(fā)起人通過在線發(fā)布新產(chǎn)品或服務信息，對該產(chǎn)品或服務有興趣的投資者可以事先訂購支付，從而完成眾籌融資。該模式一定程度上可以替代傳統(tǒng)的市場調(diào)研和進行有些的市場需求分析。[2]

3.借貸的眾籌模式，是指企業(yè)（或個人）通過眾籌平臺想若干出資者借款。平臺的角色可以是多樣化的。一些平臺相當于中間人，并且也會還款給借貸人。另一些平臺只是作為媒介，交易結束后借款者和放款者會直接保持聯(lián)系。

P2P借款具有眾籌借貸的特征，采用這種模式的是尋求低于銀行利息貸款的借款者?，F(xiàn)有數(shù)據(jù)表明，P2P借貸的平均違約率很低，小于1%。這個眾籌的子形式不斷發(fā)展并且有利可圖。以拍拍貸，人人貸，紅嶺創(chuàng)投為主。

與P2P借貸相似，P2B為中小企業(yè)提供貸款平臺。迄今為止，這種形式的眾籌已經(jīng)吸引到了政府基金的青睞作共同投資，比如英國政府。

4.股權的眾籌模式，是指眾籌平臺通過向出資者提供股權為項目所有人籌資的眾籌模式。此模式常常用于初創(chuàng)企業(yè)或中小企業(yè)的初創(chuàng)階段，尤其在一些軟件、網(wǎng)絡、新材料、新科技之類的企業(yè)中應用廣泛。

除了上述主要的商業(yè)模式外，眾籌融資在運作過程中還衍生了一些其他的模式，如實物融資，混合模式的融資等等。

（二）我國眾籌融資存在的問題

1.欺詐現(xiàn)象頻發(fā)。與傳統(tǒng)的VC和天使投資不同，眾籌平臺上，投資人與發(fā)起人沒有直接的聯(lián)系，對擬投的項目和企業(yè)，也只是紙上談兵，沒有深入的了解，募資者和投資者的地理分隔也使得投資者難以監(jiān)督所投項目的業(yè)務運營狀況，中間缺乏擔保和監(jiān)管制度，無形增加了詐騙的風險。國內(nèi)已出現(xiàn)多起眾籌欺詐事件，如“貝爾創(chuàng)投”事件等。

2.投資者保護問題突出。眾籌融資是互聯(lián)網(wǎng)金融的新模式不同于傳統(tǒng)的金融模式。大部分投資者對其風險沒有足夠的認識，對融資項目質(zhì)量缺乏判斷力，容易在借貸利率或創(chuàng)意項目的誘惑下，做出錯誤的選擇。如2013年4月，上線僅一個月的“眾貸網(wǎng)”宣布倒閉。國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)的信用監(jiān)控機制薄弱，無法保護投資者的利益。

另外，易涉及刑事犯罪，在下節(jié)展開。

四、我國眾籌融資模式的法律環(huán)境

眾籌融資作為創(chuàng)新的互聯(lián)網(wǎng)金融模式，是新生事物，它是否能茁壯成長，在于它所處的社會環(huán)境。其中，法律環(huán)境尤為重要。當前，眾籌融資模式所處的法律環(huán)境，使眾籌融資模式存在著巨大的風險。

眾籌融資存在的法律風險，包括刑事法律風險、行政法律風險、民事風險。

（一）刑事法律風險

1.對于實物預售類眾籌融資模式，主要涉嫌非法集資，具體涉及刑法中的非法吸收公眾存款款罪，《中華人民共和國刑法》（以下簡稱刑法）第176條與最高人民法院相關司法解釋中均有較明確的界定。2010年《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》有明確的界定：違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會公眾（包括單位和個人）吸收資金的行為，同時具備下列四個條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應當認定為刑法規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：（一）未經(jīng)有關部門依法批準或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；（二）通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳；（三）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權等方式還本付息或者給付回報；（四）向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。實踐中，除個別眾籌網(wǎng)聲稱有網(wǎng)絡備案或電信與信息服務業(yè)務經(jīng)營許可證外，其并未明確出示依法批準吸收資金的資格；眾籌平臺均通過網(wǎng)站等媒體向社會公開宣傳融資項目；眾籌平臺均承諾在一定期限內(nèi)以實物等方式給付回報；眾籌平臺均向不特定對象（即網(wǎng)友）吸收資金。綜上所述，眾籌在涉嫌違法方面基本同時具備上述四個要件。關于罪與非罪的起刑點，最高人民法院司法解釋認定個人非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在20萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在100萬元以上的，或者個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象30人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象150人以上的，均應追究刑事責任。按照此標準，中國的眾籌網(wǎng)不僅僅處于一般違法狀態(tài)，而且許多項目由于籌集的資金或者人數(shù)達到了司法解釋的下限，因而項目發(fā)起人與眾籌平臺均面臨刑事犯罪風險。

2.對于債權類眾籌融資模式，主要涉嫌非法吸收公眾存款款罪、集資詐騙罪。如果債權類眾籌虛構項目，將吸收的資金挪作他用或者用于揮霍，或者卷款跑路，則該類債權眾籌涉嫌集資詐騙罪。目前，已經(jīng)有部分跑路的P2P被司法機關以集資詐騙罪立案偵查。

3.對于股權類眾籌模式，主要涉嫌非法吸收公眾存款款罪、集資詐騙罪，擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪?！秶鴦赵恨k公廳關于嚴厲打擊非法發(fā)行股票和非法經(jīng)營證券業(yè)務有關問題的通知》（國辦發(fā)〔2006〕99號），對非公開發(fā)行股票的某些行為作了限制：向特定對象發(fā)行股票后股東累計不超過200人的，為非公開發(fā)行；非公開發(fā)行股票及其股權轉(zhuǎn)讓，不得采用廣告、公告、廣播、電話、傳真、信函、推介會、說明會、網(wǎng)絡、短信、公開勸誘等公開方式或變相公開方式向社會公眾發(fā)行；嚴禁任何公司股東自行或委托他人以公開方式向社會公眾轉(zhuǎn)讓股票；向特定對象轉(zhuǎn)讓股票，未依法報經(jīng)證監(jiān)會核準的，轉(zhuǎn)讓后，公司股東累計不得超過200人。眾籌平臺以網(wǎng)絡等公開方式將融資項目向社會公眾公示，以吸引其它不特定對象加入投資者之列，這就涉嫌以公開方式向社會公眾轉(zhuǎn)讓股票。另外，我國《公司法》也對股份有限公司的股票和公司債券的發(fā)行條件、程序及審批制度作了嚴格的規(guī)定，要求公司向社會公開募集股份時，必須向國務院證券管理部門遞交募股申請、批準。目前，股權回報類眾籌平臺均未獲得此類批準。

4.其他還可能涉嫌虛假廣告罪、非法經(jīng)營罪及侵犯知識產(chǎn)權罪。眾籌平臺應知或明知眾籌項目存在虛假或擴大宣傳的行為而仍然予以發(fā)布，并且造成了嚴重的后果，達到了刑事立案標準，則涉嫌虛假廣告犯罪。眾籌平臺未經(jīng)批準，在平臺上擅自銷售有關的金融產(chǎn)品或產(chǎn)品，并且造成了嚴重后果，達到了刑事立案標準，則涉嫌非法經(jīng)營犯罪。眾籌平臺未經(jīng)知識產(chǎn)權所有人許可，非法利用其知識產(chǎn)權，并造成嚴重后果，達到刑事立案標準，則涉嫌侵犯知識產(chǎn)權罪。

（二）行政法律風險

就目前而言，眾籌在中國可能會遇到與刑事犯罪法律風險相對應的行政法律風險。未經(jīng)批準擅自公開發(fā)行股份；非法集資；眾籌平臺應知或明知眾籌項目存在虛假或擴大宣傳的行為而仍然予以發(fā)布；眾籌平臺未經(jīng)批準，在平臺上擅自銷售有關的金融產(chǎn)品或產(chǎn)品；未經(jīng)知識產(chǎn)權所有人許可，非法利用其知識產(chǎn)權等行為，尚未達到刑事立案標準，則涉嫌相應的行政違法處置。

（三）民事法律風險

眾籌除了上述的刑事法律風險和行政違法法律風險之外，還會伴隨民事法律風險的發(fā)生。

合同違約糾紛，主要表現(xiàn)在產(chǎn)品質(zhì)量不符合約定，交貨期不符合約定，不能如期提交約定回報結果，不能如期還款造成的債務糾紛等。

股權糾紛及公司治理有關的糾紛。此外，對于采取股權代持方式的股權類眾籌，還可能存在股權代持糾紛等。如果沒有事先設計好退出機制或者對退出方式設計不當，引起的股權退出糾紛。

眾籌融資的民訴法律風險，不但表現(xiàn)在實體上，在訴訟程序上也存在法律風險，如訴訟主體資格確定問題，電子證據(jù)認定問題，損失確定標準問題，刑民交叉及刑事附帶民事訴訟等諸多程序問題。

五、完善眾籌融資模式的法律環(huán)境

眾籌的興起是發(fā)展資本市場的大好機遇。它是緩解中小企業(yè)融資難、擴大就業(yè)、促進經(jīng)濟復蘇的新興途徑，也有利于拓展多層次資本市場，夯實資本市場基礎。世界各國都在積極發(fā)展和推進眾籌融資模式。2012年，美國總統(tǒng)奧巴馬簽署了《初創(chuàng)期企業(yè)推動法案》（簡稱JOBS法案），允許創(chuàng)業(yè)公司網(wǎng)上售股，將眾籌融資合法化、規(guī)范化，推動眾籌成為創(chuàng)新性小企業(yè)融資的重要平臺。眾籌融資模式在中國的發(fā)展不甚理想，原因眾多，但主要原因是眾籌遭遇合法性危機，其發(fā)展困境主要源自政策和法律障礙。故而，國家立法和監(jiān)管機構在相關政策與法制方面有所作為，方能破除中國眾籌發(fā)展的重要障礙。

（一）借鑒他山之石：美國的《JOBS法案》，制定相關法律、法規(guī)，推進眾籌融資的合法化

立法和監(jiān)管機構應系統(tǒng)性地清理、調(diào)整現(xiàn)行阻礙包括眾籌在內(nèi)的互聯(lián)網(wǎng)金融正常發(fā)展的政策和法律法規(guī)，以便利中小微企業(yè)融資和投資者權益保護兩大原則，盡快研究出臺規(guī)范眾籌融資模式的法律法規(guī)，同步推進眾籌平臺監(jiān)管和投資者保護。

借鑒美國的《JOBS法案》，設定投資者的投資權限以控制投資者的損失；規(guī)定融資者的義務促使融資過程透明化，減少信息不對稱；明確眾籌平臺的義務，規(guī)范平臺機構的行為，明晰權責關系，利于保護投資者的權益。

（二）完善當前的法律法規(guī)，利于眾籌融資模式的健康發(fā)展

當前民法、刑法、證劵法、公司法等相關的法律及金融管理制度對眾籌融資模式的發(fā)展存在嚴重的阻礙，眾籌融資模式在當前的法律環(huán)境中存在巨大的法律風險。對此，立法和監(jiān)管機構應對上述法律及制度應做相應的調(diào)整和完善。尤其是對刑法中的“非法集資”犯罪重新進行審慎的考量，以適應經(jīng)濟社會的變化。

參考文獻：

[1]1肖本華.美國眾籌融資模式的發(fā)展及其對我國的啟示[J].國際金融，2013（1）：52.

[2]李雪靜.眾籌融資模式的發(fā)展探析[J].上海金融學院報，2013（6）：73.