(安徽財(cái)經(jīng)大學(xué) 安徽 蚌埠 233000)

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我國證券市場(chǎng)中小投資者權(quán)益法律保護(hù)問題研究

檀夢(mèng)

(安徽財(cái)經(jīng)大學(xué)安徽蚌埠233000)

我國證券市場(chǎng)是一個(gè)以中小投資者為主的新興證券市場(chǎng)，中小投資者在證券市場(chǎng)上往往處于劣勢(shì)地位，投資者特別是中小投資者的權(quán)益往往遭受證券違法行為侵害，所以保護(hù)中小投資者的權(quán)益成為我國證券市場(chǎng)發(fā)展中的一個(gè)非常重要的問題。雖然證券市場(chǎng)中小投資者權(quán)益保護(hù)日益受到我國立法的重視，但我國證券市場(chǎng)發(fā)展時(shí)間較短，保護(hù)中小投資者權(quán)益的制度相對(duì)來說比較薄弱，對(duì)中小投資者權(quán)益的保護(hù)無論是理論還是實(shí)踐上，都還處于起步階段。本文首先對(duì)中小投資者相關(guān)概念進(jìn)行了解釋，然后分析了我國關(guān)于中小投資者保護(hù)的法律法規(guī)并指出其對(duì)中小投資者保護(hù)的不足之處，接著又對(duì)比了美國、日本等國現(xiàn)行關(guān)于中小投資者保護(hù)的法律制度，從而在前述三者的基礎(chǔ)上提出一些對(duì)于完善我國中小投資者保護(hù)的法律制度的思考和建議，希望能對(duì)我國未來證券市場(chǎng)的穩(wěn)定健康發(fā)展有所理論上的幫助。

中小投資者；證券市場(chǎng)；立法

一、中小投資者的相關(guān)概念與特征

1.中小投資者的概念：投資者有廣義和狹義概念之分。廣義的投資者一般是指企業(yè)的借貸人(債權(quán)人)和股東。狹義的投資者一般是指為上市公司的持股股東，并按投資者在公司中所占的股權(quán)比例大小和對(duì)股價(jià)實(shí)際控制能力的大小劃分為機(jī)構(gòu)投資者(或大股東)和中小投資者。本文所指的中小投資者包括兩個(gè)層面，一中小投資者主要指上市公司中持有較低比例股權(quán)且對(duì)公司重大決策的制定不具有影響力的個(gè)人投資者，通常投資金額在50萬元人民幣以下，二是在證券市場(chǎng)持有較少量流通股的投資者。就我國而言，中小投資者即股東，主要指?jìng)€(gè)人股和在證券交易所流通的社會(huì)公眾法人股。[1]

2.中小投資者的主要特征：(1)人數(shù)多，在資本市場(chǎng)中所占的比重大。我國資本市場(chǎng)具有非常明顯的以“散戶”為主的投資者結(jié)構(gòu)，而機(jī)構(gòu)投資者所占比例較小。(2)中小投資者在證券交易中處于劣勢(shì)地位。大股東、公司管理層等“內(nèi)部人”利用其信息優(yōu)勢(shì)和強(qiáng)大的資金、技術(shù)、規(guī)模實(shí)力等在證券市場(chǎng)交易中占有絕對(duì)優(yōu)勢(shì)，而中小投資者由于信息來源閉塞加上沒有專業(yè)的金融知識(shí)，往往處于劣勢(shì)地位。

3.投資者保護(hù)保護(hù)的基本原理：投資者保護(hù)的基本原理包括兩大部分，投資者自己負(fù)責(zé)原則和信息充分披露原則。所謂投資者自己負(fù)責(zé)原則，是指投資者應(yīng)對(duì)自己的投資決策負(fù)責(zé)，一級(jí)市場(chǎng)上的投資者承擔(dān)的是投資選擇風(fēng)險(xiǎn)，二級(jí)市場(chǎng)上的投資者承擔(dān)的是市場(chǎng)價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)。而信息充分披露原則是證券市場(chǎng)的有關(guān)當(dāng)事人在證券發(fā)行、上市、交易等一系列環(huán)節(jié)中依照法律法規(guī)、證券主管機(jī)關(guān)的管理規(guī)則及證券交易場(chǎng)所的有關(guān)規(guī)定，以一定的方式向社會(huì)公眾公布或向證券主管機(jī)關(guān)或自律機(jī)構(gòu)提交申報(bào)與證券有關(guān)的信息而形成的一整套行為規(guī)范和活動(dòng)準(zhǔn)則。[2]

在此基礎(chǔ)上，投資者保護(hù)的核心和目標(biāo)，是在于保護(hù)中小股東的應(yīng)得利益權(quán)。一方面是在于防止中小股東的權(quán)益受到內(nèi)部人的侵犯和掠奪。另一方面是在于為中小股東提供一個(gè)公平的市場(chǎng)環(huán)境：使投資者能夠在證券市場(chǎng)中公平地獲得相關(guān)信息和投資機(jī)會(huì)，免于受到公司控股股東和內(nèi)部人、證券欺詐行為，以及過度監(jiān)管和不當(dāng)監(jiān)管所帶來的侵害和損害。所以在此基礎(chǔ)上來比較我國中小投資者權(quán)益保護(hù)現(xiàn)狀中存在的問題，將更具直觀性和透徹性。

二、我國中小投資者權(quán)益立法保護(hù)現(xiàn)狀

第十屆中國公司治理(國際)論壇上發(fā)布的《中國上市公司中小投資者權(quán)益保護(hù)指數(shù)報(bào)告2015》顯示，2014年中國2514家上市公司中小投資者權(quán)益保護(hù)指數(shù)整體偏低，以100分為滿分計(jì)算，最大值61.31分，最小值24.12分，平均值僅為44.62分，及格的企業(yè)(60分及以上)只有4家，及格率只有0.16%。[3]

中小投資者是我國現(xiàn)階段資本市場(chǎng)的主要參與群體，但處于信息弱勢(shì)地位，抗風(fēng)險(xiǎn)能力和自我保護(hù)能力較弱，合法權(quán)益容易受到侵害。近年來，我國中小投資者保護(hù)工作取得了積極成效，但與維護(hù)市場(chǎng)“公開、公平、公正”和保護(hù)廣大投資者合法權(quán)益的要求相比還有較大差距。

(一)立法現(xiàn)狀

近十幾年來，我國有關(guān)證券中小投資者保護(hù)的法律法規(guī)一直在不斷健全和完善中，實(shí)施力度也在逐漸加強(qiáng)，中國已經(jīng)構(gòu)成以《公司法》、《證券法》為核心，包括《會(huì)計(jì)法》、《審計(jì)法》、《刑法》和《信息披露法》以及大量行政法規(guī)章等在內(nèi)的中小投資者保護(hù)的法律體系。以下是主要幾部規(guī)定中小投資者權(quán)益保護(hù)的法律。

(1)《公司法》：我國《公司法》對(duì)投資者的知情權(quán)、參與權(quán)及投資者的訴訟權(quán)都進(jìn)行了相關(guān)規(guī)定；對(duì)控股股東的責(zé)任與義務(wù)和董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的義務(wù)與責(zé)任進(jìn)行了相關(guān)規(guī)定。知情權(quán)是中小投資者的核心權(quán)利；參與權(quán)是投資者享有參與公司經(jīng)營管理的權(quán)利；訴訟權(quán)是投資者在利益受到侵害后向法院提起訴路的權(quán)利；在控股股東的義務(wù)與責(zé)任上，《公司法》對(duì)控股股東課以誠信的義務(wù)，如果因?yàn)E用股東權(quán)利損害公司或者其他股東利益，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任；《公司法》列舉了董事、高級(jí)管理人員違反誠信義務(wù)的具體行為，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員違背誠信義務(wù)的，就要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，取得的違法收入歸入公司。

(2)《證券法》：《證券法》規(guī)定上市公司及相關(guān)信息披露義務(wù)人有法定信息披露義務(wù)，對(duì)因披露信息不實(shí)或不完整及誤導(dǎo)性陳述所引起的后果，責(zé)任人需承擔(dān)法律責(zé)任。另外還規(guī)定，禁止內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)及欺詐客戶的行為，立法通過對(duì)此類證券欺詐行為的禁止來保護(hù)中小投資者的利益。此外，《證券法》設(shè)專章對(duì)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)監(jiān)督管理證券市場(chǎng)的具體職責(zé)做出規(guī)定以及各種證券違法行為的行政責(zé)任，為相關(guān)義務(wù)人履行法定義務(wù)提供了法律保障、保護(hù)了中小投資者的合法權(quán)益。

(3)《會(huì)計(jì)法》、《審計(jì)法》：我國中小投資者保護(hù)的立法體系中還包括會(huì)計(jì)、審計(jì)法律制度。會(huì)計(jì)法律，分別是《會(huì)計(jì)法》和《中華人民共和國注冊(cè)會(huì)計(jì)師法》。我國審計(jì)法由國家審計(jì)署頒布，主要是《中華人民共和國國家審計(jì)準(zhǔn)則》。由于法律強(qiáng)制上市公司經(jīng)過會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)財(cái)務(wù)報(bào)告，因此我國會(huì)計(jì)、審計(jì)法律制度是會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)上市公司進(jìn)行審計(jì)的行為準(zhǔn)則，有利于中小投資者利益的保護(hù)。

(4)《刑法》：我國刑法對(duì)中小投資者的保護(hù)主要是通過刑事責(zé)任的認(rèn)定來實(shí)現(xiàn)。主要涉及的罪名有欺詐發(fā)行股票、債券罪，違規(guī)披露、不披露重要信息罪，妨害清算罪、隱匿、故意銷毀會(huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告罪，虛假破產(chǎn)罪，內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪，利用未公開信息交易罪，編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪，誘騙投資者買賣證券、期貨合約罪，操縱證券、期貨市場(chǎng)罪等。

(二)我國證券市場(chǎng)中小投資者保護(hù)立法的不足

總的來說，我國目前對(duì)于中小投資者保護(hù)問題給予了高度重視的，并通過立法嚴(yán)格保護(hù)，這些保護(hù)中小投資者合法權(quán)益的法律和制度，對(duì)中小投資者權(quán)益進(jìn)行了強(qiáng)化，一定程度上打擊了證券犯罪。[4]現(xiàn)有立法措施還存在一些不足。例如：在《公司法》中對(duì)股東權(quán)利規(guī)定不足，僅僅籠統(tǒng)的規(guī)定了股東的知情權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、提案權(quán)和股東會(huì)召集權(quán)，而且對(duì)多數(shù)股東的表決權(quán)未作相應(yīng)限制容易使資本多數(shù)決定權(quán)濫用。對(duì)于證券企業(yè)的披露達(dá)不到目標(biāo)上的真實(shí)準(zhǔn)確和及時(shí)，而且對(duì)于這些問題的訴訟救濟(jì)途徑較少而且困難，《刑法》和《證券法》中對(duì)公司內(nèi)部人違反法定義務(wù)的法律責(zé)任規(guī)定不夠嚴(yán)厲，法律責(zé)任過輕，使違法者違法成本過低。

三、國外證券市場(chǎng)中小投資者權(quán)益保護(hù)現(xiàn)行法律制度

在我國，由于證券市場(chǎng)發(fā)展時(shí)間較短，保護(hù)中小投資者權(quán)益的制度相對(duì)來說比較薄弱。對(duì)中小投資者權(quán)益的保護(hù)無論是在理論上還是實(shí)踐上，都還處于起步階段。因此，借鑒國內(nèi)外的相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，尋找適合我國國情的中小投資者保護(hù)措施，對(duì)于完善我國的中小投資者保護(hù)制度是很有必要的。以美國和日本為例。

(一)美國

美國證券市場(chǎng)的成功運(yùn)行是通過保護(hù)投資者法律的日益完善來實(shí)現(xiàn)的，我們可以通過了解美國的證券市場(chǎng)對(duì)投資者權(quán)益的保護(hù)狀況及其成效，來反思我國證券市場(chǎng)投資者的權(quán)益問題。

首先美國《證券交易法》對(duì)證券發(fā)行商和代理人所應(yīng)披露的金融信息作出統(tǒng)一的規(guī)定，同時(shí)對(duì)操縱市場(chǎng)價(jià)格進(jìn)行了禁止性規(guī)定，如禁止價(jià)格操作、使價(jià)格產(chǎn)生突發(fā)或非合理性波動(dòng)的各種行為等不正當(dāng)行為。美國證券交易委員會(huì)依法有權(quán)制止內(nèi)幕交易，對(duì)違規(guī)者有權(quán)提起民事訴訟和刑事指控，還可暫停或收回市場(chǎng)專業(yè)人士的執(zhí)照，還有權(quán)對(duì)內(nèi)幕交易增加的收益和避免的損失進(jìn)行調(diào)查。另外針對(duì)上市公司的內(nèi)幕交易和證券欺詐行為，美國國會(huì)于1984年和1988年通過了《內(nèi)幕交易制裁法》和《內(nèi)幕交易和證券欺詐法》，允許一個(gè)交易者對(duì)利用內(nèi)幕信息交易的人提起損害賠償訴訟。美國證監(jiān)會(huì)還建立了有利于維護(hù)投資者權(quán)益保護(hù)的獎(jiǎng)勵(lì)制度。[5]

其次美國國會(huì)于1970年通過了《證券投資者保護(hù)法》，作為美國證券法的重要組成部分，并把證券“管理的著眼點(diǎn)是保護(hù)投資者”作為證券管理者的首要位的管理原則。并據(jù)此成立了證券投資者保護(hù)公司(SIPC)。該公司不以營利為目的，專門化解券商因財(cái)務(wù)危機(jī)而給投資者帶來的風(fēng)險(xiǎn)。

(二)日本

日本對(duì)中小投資者的立法保護(hù)主要集中在《證券交易法》。二戰(zhàn)后借鑒了美國，于1948年出臺(tái)了《證券交易法》。日本證券監(jiān)管制度在深受美國證券立法的影響后，逐步形成了以美國證券法為模式，大量引進(jìn)了證券發(fā)行、證券流通、信息披露等方面的管制，并融合本國的證券市場(chǎng)具體發(fā)展?fàn)顩r，確立了符合國情的政府監(jiān)管體系。在披露制度上，日本信息披露制度中披露資料一般都通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行。所有信息通過“披露用的電子信息處理組織”披露，再由日本財(cái)務(wù)局受理審查，所有這些信息都可在財(cái)務(wù)局以及交易所等內(nèi)設(shè)置的電子大屏幕上供公眾通過網(wǎng)絡(luò)瀏覽。另外日本側(cè)重于行業(yè)自律，參與國際監(jiān)管，既有賠償機(jī)制保護(hù)的同時(shí)，純民間組織在中小投資者權(quán)益保護(hù)方面也發(fā)揮著積極的作用。[6]

四、完善證券市場(chǎng)中小投資者權(quán)益保護(hù)法律制度的思考

與發(fā)達(dá)國家證券市場(chǎng)相比，我國的證券市場(chǎng)尚處于發(fā)展初級(jí)階段，包括公司治理、信息披露、司法救濟(jì)等在內(nèi)的多方面深層次問題都在摸索和實(shí)踐之中，因此我國證券市場(chǎng)對(duì)中小投資者的保護(hù)必須要結(jié)合我國證券市場(chǎng)的實(shí)際情況，適當(dāng)借鑒國外發(fā)達(dá)國家經(jīng)驗(yàn)，逐步完善我國中小投資者保護(hù)制度，提升我國中小投資者保護(hù)水平。

(一)完善中小投資者訴訟制度，落實(shí)權(quán)利救濟(jì)

投資者權(quán)益法律保護(hù)在一定程度上就存在這樣的問題：當(dāng)證券投資者權(quán)益受到侵犯時(shí)，雖然法律規(guī)定投資者在遭受損失時(shí)能行使訴權(quán)，但證券法設(shè)計(jì)的這些制度和原則缺乏可操作性。我國法院對(duì)于民事糾紛暫不受理內(nèi)幕交易行為或者他人操縱證券交易價(jià)格行為而遭受損失的案件，實(shí)際上致使證券投資者的這種權(quán)利根本就無法實(shí)現(xiàn)。所以針對(duì)權(quán)利保護(hù)不能落實(shí)的問題，可以分別從優(yōu)化中小投資者依法維權(quán)程序和推動(dòng)完善破產(chǎn)清償中保護(hù)中小投資者投資者的措施，落實(shí)權(quán)利救濟(jì)。

(二)加大對(duì)違法連規(guī)行為的處罰力度，保障合法投資

南紡股份財(cái)務(wù)造假3.44億元但公司最終只被處50萬元的罰款是一個(gè)警告，因此，必須在立法上，修改公司及其內(nèi)部責(zé)任人違反法律責(zé)任的相關(guān)條款，強(qiáng)化違法者的違法責(zé)任，加大違法處罰力度，提高違法者的違法成本。[7]

首先要完善民事責(zé)任制度，我國應(yīng)當(dāng)盡快制定相關(guān)法律，對(duì)于未規(guī)定的民事責(zé)任例如操縱市場(chǎng)和內(nèi)幕交易違法行為等應(yīng)具體規(guī)定民事追究，以及對(duì)因上市公司內(nèi)部責(zé)任人其他的違法違規(guī)行為導(dǎo)致中小股東造成損失應(yīng)該如何賠償也予以明確。其次，刑法應(yīng)當(dāng)加大上市公司內(nèi)部責(zé)任人的違法刑事處罰責(zé)任。其三，立法應(yīng)該増加證監(jiān)會(huì)對(duì)于公司內(nèi)部責(zé)任人的行政處罰權(quán)。最后，立法還應(yīng)當(dāng)增強(qiáng)違法披露信息的行政罰款力度。

(三)完善證券監(jiān)管政策

證券監(jiān)管是指證券管理機(jī)構(gòu)運(yùn)用法律的、經(jīng)濟(jì)的以及必要的行政手段，對(duì)證券的募集、發(fā)行、交易等行為以及證券投資中介機(jī)構(gòu)的行為進(jìn)行監(jiān)督與管理。

首先證券監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)把維護(hù)中小投資者合法權(quán)益貫穿監(jiān)管工作始終，落實(shí)到各個(gè)環(huán)節(jié)。對(duì)納入行政許可、注冊(cè)或者備案管理的證券期貨行為，證券監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)建立起相應(yīng)的投資者合法權(quán)益保護(hù)安排。

其次堅(jiān)決查處損害中小投資者合法權(quán)益的違法行為，堅(jiān)決打擊上市公司控股股東、實(shí)際控制人直接或者間接轉(zhuǎn)移、侵占上市公司資產(chǎn)。建立證券期貨違法案件舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)制度等。

另外強(qiáng)化執(zhí)法協(xié)作。各地區(qū)、各部門要統(tǒng)一認(rèn)識(shí)，密切配合，嚴(yán)厲打擊各類證券期貨違法犯罪活動(dòng)，及時(shí)糾正各類損害中小投資者合法權(quán)益的行為。建立侵害中小投資者合法權(quán)益事件的快速反應(yīng)和處置機(jī)制，制定和完善應(yīng)對(duì)突發(fā)性群體事件預(yù)案，做好相關(guān)事件處理和維護(hù)穩(wěn)定工作。證券監(jiān)管部門、公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)不斷強(qiáng)化執(zhí)法協(xié)作，完善工作機(jī)制，加大提前介入力度。有關(guān)部門要配合公安、司法機(jī)關(guān)完善證券期貨犯罪行為的追訴標(biāo)準(zhǔn)及相關(guān)司法解釋。[8]

(四)發(fā)揮第三方機(jī)構(gòu)作用

借鑒日本的立法外對(duì)中小投資者的保護(hù)，我國在此方面應(yīng)該發(fā)揮第三方機(jī)構(gòu)作用，例如支持自律組織、市場(chǎng)機(jī)構(gòu)獨(dú)立或者聯(lián)合依法開展證券期貨專業(yè)調(diào)解等，為中小投資者提供免費(fèi)服務(wù)。另外，開展證券期貨仲裁服務(wù)，培養(yǎng)專業(yè)仲裁力量，建立調(diào)解與仲裁、訴訟的對(duì)接機(jī)制。使中小投資者的保護(hù)體系變得更加完善。

五、總結(jié)

總之，我國目前在中小投資者權(quán)益保護(hù)方面雖然取得了一些成績，但還存在著不少問題。因此必須加大工作力度，采取切實(shí)有效的措施，真正地把中小投資者權(quán)益保護(hù)工作落到實(shí)處。保護(hù)投資者權(quán)益工作作為一項(xiàng)系統(tǒng)工程，其涉及面很廣，綜合性很強(qiáng)，是一個(gè)需要常抓不懈的艱巨任務(wù)，所以應(yīng)當(dāng)積極穩(wěn)步地加以推進(jìn)，不可能一蹴而就。保護(hù)投資者利益是證券監(jiān)管工作的重中之重，任重而道遠(yuǎn)。

[1]張銀玲.我國上市公司中小投資者利益保護(hù)評(píng)價(jià)指標(biāo)體系及其應(yīng)用研究.石河子大學(xué)2009年碩士學(xué)位論文，第2頁.

[2]高志鵬.我國中小投資者利益保護(hù)機(jī)制研究.東北財(cái)經(jīng)大學(xué)2003年碩士學(xué)位論文，第3頁.

[3]新華網(wǎng).中國上市公司中小投資者權(quán)益保護(hù)總體水平偏低.http://news.xinhuanet.com/fortune/2015-12/12/c_1117439479.htm，2016年6月23日訪問.

[4]史曉芳.我國證券市場(chǎng)中小投資者立法保護(hù)若干法律問題研究.上海社科院2015年碩士學(xué)位論文，第8頁.

[5]邸玉娜.證券市場(chǎng)中小投資者權(quán)益保護(hù)法律制度研究.重慶大學(xué)2009年碩士學(xué)位論文，第10頁.

[6]田玲.我國證券市場(chǎng)中小投資者保護(hù)法律問題研究.黑龍江大學(xué)2015年碩士學(xué)位論文，第32頁.

[7]史曉芳.我國證券市場(chǎng)中小投資者立法保護(hù)若干法律問題研究.上海社科院2015年碩士學(xué)位論文，第21頁.

[8]新華網(wǎng).中國上市公司中小投資者權(quán)益保護(hù)總體水平偏低.http://news.xinhuanet.com/fortune/2015-12/12/c_1117439479.htm，2016年6月23日訪問.

檀夢(mèng)(1995-)，女，漢，安徽池州，安徽財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院2014級(jí)法學(xué)專業(yè)本科生，研究方向：法學(xué)。