□本刊記者　趙新政

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“e租寶”事件背后的法律啟示

□本刊記者趙新政

隨著網(wǎng)絡(luò)時代的迅速發(fā)展以及民間小額貸款形式的蓬勃興起，網(wǎng)絡(luò)信貸也作為一種平臺模式在互聯(lián)網(wǎng)間擴(kuò)展開來，比較常見的就是P2P借貸平臺模式。它為借款人和投資人提供一個融資平臺，為促進(jìn)雙方達(dá)成協(xié)議提供中介服務(wù)，這一過程中的資料、資金、合同、手續(xù)等全部通過網(wǎng)絡(luò)實(shí)現(xiàn)。這種新型的理財模式逐漸被大眾所青睞，一方面是因?yàn)橥顿Y人獲得了資金所孳生的較高的利息，另一方面借款人可以通過相對便捷的方式實(shí)現(xiàn)自己的資金需求，可以說民間網(wǎng)絡(luò)借貸平臺是市場經(jīng)濟(jì)自動調(diào)節(jié)的產(chǎn)物。

通過國家對于融資租賃業(yè)務(wù)的支持，人們逐漸了解融資租賃行業(yè)。2016年初，e租寶網(wǎng)站及其關(guān)聯(lián)公司因涉嫌“非法集資”被深圳公安機(jī)關(guān)立案偵查，無疑給互聯(lián)網(wǎng)理財?shù)耐顿Y人造成了巨大的心理沖擊，投資人對融資租賃與P2P結(jié)合產(chǎn)生了強(qiáng)烈的擔(dān)憂。隨后“e租寶”平臺的21名涉案人員已于1月14日被北京檢察機(jī)關(guān)批準(zhǔn)逮捕，其在一年半內(nèi)非法吸收資金500多億元人民幣，受害投資人遍布中國31個省市區(qū)。其中，“e租寶”平臺實(shí)際控制人、鈺誠集團(tuán)董事會執(zhí)行局主席丁寧，涉嫌集資詐騙、非法吸收公眾存款、非法持有槍支罪及其他犯罪。此外，與此案相關(guān)的一批犯罪嫌疑人也被各地檢察機(jī)關(guān)批準(zhǔn)逮捕。

投資者經(jīng)歷“e租寶”事件后應(yīng)當(dāng)注意什么，應(yīng)從中吸取什么教訓(xùn)，采取什么挽救和防范措施，中國政法大學(xué)教授（兼）、北京盈科律師事務(wù)所律師葛磊在接受本刊記者專訪時，對相關(guān)問題從法律層面做出了闡釋。

P2P借貸平臺頻繁“跑路”的原因

P2P借貸平臺缺乏完善的進(jìn)入和退出機(jī)制

葛律師說，目前，我國的P2P借貸平臺大部分均注冊為投資咨詢類有限責(zé)任公司和電子商務(wù)類有限責(zé)任公司。相較于小額貸款公司要求的對從業(yè)人員和注冊資本的限制，其所受的監(jiān)管要寬松的多，這就給很多希望建立小額貸款公司，但是沒有足夠資金和資質(zhì)的人以可趁之機(jī)，可以以很低的注冊資本成立P2P借貸平臺，然后行小額貸款公司之實(shí)。另一方面，很多以詐騙為目的的人，也摻雜其中，妄想利用P2P借貸平臺這個新興的平臺進(jìn)行詐騙。這就在一定程度上造成了P2P網(wǎng)絡(luò)信貸行業(yè)的良莠不齊，急需一個準(zhǔn)入的限制。

缺乏相應(yīng)的退出機(jī)制，也使一些P2P借貸平臺在運(yùn)營出現(xiàn)問題，或是利潤降低，經(jīng)營困難時，缺乏可以借鑒的處理機(jī)制。在一定程度上，這也是很多P2P借貸平臺在發(fā)生經(jīng)營困難后，卷款潛逃的一個原因，因?yàn)闆]有相應(yīng)的指引和范例以供參考，如何解決危機(jī)。而一旦P2P借貸平臺發(fā)生倒閉，就會使貸款人與借款人失去交流聯(lián)系的中介，借款人無從繼續(xù)還款，貸款人也無從獲得本息。更有甚者，一些P2P借貸平臺的經(jīng)營者，虛構(gòu)借款人，然后引誘貸款人進(jìn)行借貸。爾后，故意造成平臺倒閉，以極低的折扣收購貸款人手中的債權(quán)。通過P2P借貸平臺的成立，倒閉，從中獲得不菲的得利。

中間賬戶缺乏監(jiān)管存在風(fēng)險

在P2P借貸平臺上，當(dāng)貸款人決定向借款人的投標(biāo)時，先將款項由自己的賬號轉(zhuǎn)到平臺賬號，當(dāng)此次借款成功后，再將賬戶上的資金轉(zhuǎn)往借款人賬號。而從資金轉(zhuǎn)到平臺賬號，到劃撥給借款人，中間必定會有一個時間差，在這個時間段內(nèi)，平臺擁有對這筆資金的完全控制權(quán)。雖然很多平臺引入了第三方支付機(jī)構(gòu)例如支付寶，但第三方支付沒有監(jiān)管個人賬戶的權(quán)限，依然不能改變這個局面，P2P借貸平臺仍然能夠輕易地將第三方支付賬號里面的資金挪走。這就意味著，在完全沒有監(jiān)管的情況下，P2P借貸平臺對資金擁有完全的控制權(quán)。而且，P2P借貸平臺完全可以虛構(gòu)借款人的信息，從而獲得貸款人的資金，將其投入其他領(lǐng)域。

擔(dān)保與關(guān)聯(lián)的風(fēng)險

P2P借貸平臺作為一個中介機(jī)構(gòu)，本來它的業(yè)務(wù)范圍大部分集中在中介行業(yè)，其所面臨的風(fēng)險相對較小。但是，從我國目前P2P借貸平臺的發(fā)展來看，除了中介職能，為了鼓勵貸款人借貸，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺還開展了一系列其他的業(yè)務(wù)。比如，繳納一定的年費(fèi)，或是借款數(shù)達(dá)到一定的金額、一定的用戶就能夠?qū)ζ溥M(jìn)行本金保障，對于過期沒有得到償還的壞賬由平臺負(fù)責(zé)償還等等。這就使P2P借貸平臺由一個單純的中介平臺，向一個具備一定風(fēng)險的綜合性運(yùn)營平臺轉(zhuǎn)變。而P2P借貸平臺，并沒有大規(guī)模開展擔(dān)保業(yè)務(wù)的能力。P2P借貸平臺的注冊資金一般都為500萬左右，以其自有的資金，作為償還壞賬的擔(dān)保往往也是不現(xiàn)實(shí)的。而很多P2P借貸平臺引入與之關(guān)聯(lián)的擔(dān)保企業(yè)，也不能起到擔(dān)保的作用，一旦出現(xiàn)大規(guī)模壞賬，提供擔(dān)保的P2P借貸平臺必定會產(chǎn)生系統(tǒng)性風(fēng)險。

監(jiān)管主體不明確

葛律師認(rèn)為，要成立一家經(jīng)營型的P2P借貸平臺，必須具有工商行政管理機(jī)關(guān)頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照和通信管理部門頒發(fā)的許可證。但是目前來看，二者并不具備監(jiān)管P2P借貸平臺的可能性。一是由于P2P借貸平臺，主要補(bǔ)充的是信貸市場，提供的是在借貸雙方之間中介服務(wù)的職能，而信貸業(yè)務(wù)一直是由銀監(jiān)會來進(jìn)行監(jiān)管的。二是P2P借貸平臺本身的創(chuàng)新性，其自身定位的模糊性，都使原監(jiān)管各方產(chǎn)生了疑慮。三是P2P借貸平臺已經(jīng)由傳統(tǒng)的中介型，向復(fù)合型轉(zhuǎn)變，涉及的領(lǐng)域也擴(kuò)大到了基金、信托、保險等，這更對監(jiān)管的主體提出了挑戰(zhàn)。單純由銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會單方監(jiān)管顯然是不現(xiàn)實(shí)的，但到底是多方聯(lián)合監(jiān)管，亦或是成立一個新的機(jī)構(gòu)協(xié)同監(jiān)管目前還是一個需要解決的問題。

缺乏相應(yīng)的監(jiān)管法律法規(guī)

完善的法律法規(guī)框架和機(jī)制，不僅能夠?yàn)檎麄€行業(yè)的發(fā)展提供規(guī)制和指導(dǎo)，同時也可以保證行業(yè)發(fā)展的穩(wěn)定，減少行業(yè)發(fā)展過程中遇到的不確定的阻力。目前，我國P2P借貸平臺，主要依據(jù)的是《合同法》和《公司法》的相關(guān)規(guī)定，但是其中并沒有對其準(zhǔn)入、業(yè)務(wù)發(fā)展、監(jiān)管有明確的規(guī)定。這不僅造成了進(jìn)入行業(yè)的P2P借貸平臺良莠不齊，也使各個平臺之間為了競爭，經(jīng)常采取一些不甚合理的手段，例如“秒標(biāo)”等。如果任由其野蠻生長，而不加以監(jiān)督和規(guī)范，必將會在一定程度上影響現(xiàn)有金融體系的穩(wěn)定，并造成一些難以解決的社會問題。

投資者應(yīng)該如何選擇P2P借貸平臺

當(dāng)前，涉嫌非法吸收公眾存款、非法集資的P2P平臺不下少數(shù)，“E租寶”就是典型的案例，而P2P平臺跑路事件也時常發(fā)生，大批上當(dāng)受騙的投資人集體維權(quán)“抱團(tuán)取暖”卻仍有可能陷入“血本無歸”的慘境。因此，對于想要或即將進(jìn)入P2P投資平臺的投資人來說，避免上當(dāng)?shù)木娋褪菍W(xué)會識破騙子平臺的騙術(shù)。

切勿被P2P平臺的名氣和廣告宣傳蒙蔽雙眼

很多投資人認(rèn)為只要平臺越大，募集的項目也就越安全可靠。這是大多數(shù)老百姓們在選擇投資平臺時的普遍思維。正所謂“名人效應(yīng)”，類似拍拍貸、宜信、人人貸等這種資歷較老的P2P平臺，成交額高、用戶人數(shù)多，因此也就吸引著更多投資人的目光。

據(jù)數(shù)據(jù)統(tǒng)計，截至2015年12月8日，“e租寶”的總成交量約745億元，總投資人數(shù)達(dá)到90.95萬人，待收總額高達(dá)703.97億元，而其每天的交易額更是達(dá)到了5億元以上，很多投資人就是看到巨大的交易額，跟風(fēng)投資，最終造成了巨大的損失。除此之外，“e租寶”宣傳廣告相當(dāng)驚人，上至央視、下至地方媒體，都幾乎曾經(jīng)給這家企業(yè)發(fā)過宣傳廣告，然而就像不能輕信名人代言的產(chǎn)品一樣，大平臺的投標(biāo)項目也需要進(jìn)行具體的考察，這樣才不至于盲目。投資者需要看平臺是否有可靠的擔(dān)保，觀察其是否搞“資金池”，考察風(fēng)險審計和貸后管理如何，不能簡單的以平臺大小來判斷平臺是否可靠。

切勿被騙子公司的小恩小惠和虛假承諾引誘

和固有穩(wěn)定的大平臺相比，很多新興的小P2P網(wǎng)站為了拉攏客戶，吸引更多老百姓們來投資，也是使出渾身解數(shù)。各種活動層出不窮，例如一些P2P平臺的“注冊即送50”“投資滿1萬返利1％”“注冊送體驗(yàn)金”，“E租寶”的“保本保息，靈活支取”、“1元起投，隨時贖回，高收益低風(fēng)險”的虛假承諾。這些投資平臺不僅在節(jié)假日期間大搞投資優(yōu)惠，在平時的活動中大標(biāo)題也在網(wǎng)站上不停的滾動刷新，讓投資人眼花繚亂。因此就有一部分人為了獲得小恩小惠而盲目投資，其實(shí)這是一種很危險的行為。P2P平臺是否安全可靠不在于活動是否多樣，營銷手法再多也要落實(shí)到具體每個“標(biāo)”上。

切勿天真認(rèn)為投資平臺的收益越高越安全

收益往往是吸引投資者最終的字眼。據(jù)統(tǒng)計，在高達(dá)100余家的跑路平臺中，超過50％的偽P2P平臺最初所打出的標(biāo)的收益都超過30％。而“跑路貸”正是看中投資人這一貪婪的心理，拋出超過20％的收益吸引投資者的關(guān)注。而現(xiàn)實(shí)中，一些投資者為了追求高回報，看到20％甚至10％的投資平臺就已經(jīng)異常心動，頭腦失去冷靜了。“e租寶”共推出過6款產(chǎn)品，預(yù)期年化收益率在9％至14．6％之間，遠(yuǎn)高于一般銀行理財產(chǎn)品的收益率。一位投資人這樣算到：“我拿10萬塊錢比較的話，在銀行放一年才賺2000多塊錢，放在‘e租寶’，它承諾的利率是14．6％，放一年就能賺14000多塊錢?！蓖顿Y者盲目的追求高收益，而不重視平臺的風(fēng)控水平，承兌能力，從而讓自己血本無歸。因此投資人在選擇平臺投資時千萬不要看到高收益就盲目投資，這會像賭博一樣往里面砸錢。

切勿盲目投資，投資者應(yīng)做好盡職調(diào)查

了解P2P平臺的基本信息

投資者投資前應(yīng)當(dāng)查驗(yàn)P2P平臺公司成立時間、注冊規(guī)模、營業(yè)網(wǎng)點(diǎn)布局、模式等情況，進(jìn)行初步分析選擇；再看平臺的創(chuàng)始人和股東實(shí)力，查詢ICP注冊備案，除了看是否有第三方支付平臺的公司審核，還要確認(rèn)平臺宣傳備案的股東和P2P平臺之間的準(zhǔn)確關(guān)系。成立時間比較久的平臺公司，一般情況下，其風(fēng)險控制能力較強(qiáng)，出現(xiàn)跑路的可能性會小一些，更容易取得投資者的信任。除此之外，P2P平臺的贏利模式也是需要考察的。多數(shù)P2P的盈利主要通過在平臺上收取手續(xù)費(fèi)，包括產(chǎn)品分銷、資產(chǎn)承銷等手續(xù)費(fèi)，以及一些數(shù)據(jù)信息服務(wù)等費(fèi)用。僅僅是這些贏利，P2P平臺是無法承受高額的回報率，因此回報率過高的P2P平臺存在詐騙的可能性較大，要注意防范。

認(rèn)真研讀與P2P平臺簽訂的相關(guān)合同

投資者在將資金投入P2P平臺之前，要與其簽訂的相關(guān)的合同，不同平臺其合同的名稱也不同，如咨詢服務(wù)協(xié)議、投資協(xié)議、理財協(xié)議等。有些P2P平臺提供的協(xié)議內(nèi)容復(fù)雜、術(shù)語較多，非專業(yè)人士根本無法看懂，因此，為了維護(hù)自身合法權(quán)益，投資者在投資之前，可以尋求專業(yè)人士對合同進(jìn)行審查，以了解此協(xié)議中對投資者不利的部分，對將來可能出現(xiàn)的風(fēng)險做到心中有數(shù)。同時，投資者要明確協(xié)議中對其權(quán)利約定是否明確，以及權(quán)利如何行使。如果投資者的權(quán)利無法保證，那么此類協(xié)議風(fēng)險性較大，簽署時要小心謹(jǐn)慎。

P2P借貸平臺“跑路”投資人應(yīng)如何維權(quán)

“e租寶”一年半內(nèi)非法吸收資金500多億元人民幣，遍布中國31個省市區(qū)，給投資者造成的損失巨大，更有甚者，家破人亡的事故時常發(fā)生。目前，“e租寶”的投資者如何合法有效的維權(quán)，最大限度的挽回自己的損失則是重中之重。P2P跑路后，投資者需要的不僅僅是需是將跑路的公司老板追回來，送進(jìn)監(jiān)獄。更重要的是如何追回投資款，挽回投資者的損失。葛律師認(rèn)為，投資者要著力做好以下幾方面的事情。

第一，事前防范為主，事后救濟(jì)為輔，建議引入專業(yè)團(tuán)隊，共同防范。

如果投資人或借款人在投資或借款之前沒有真正意義上的法律擔(dān)保，就為后來的損失帶來了極大的風(fēng)險，近年來的網(wǎng)貸平臺，更足以說明，一個優(yōu)質(zhì)、良好的、真實(shí)可靠、禁得起調(diào)查的平臺和擔(dān)保才是可以考慮進(jìn)行借款或投資的平臺。從目前“e租寶”發(fā)生的跑路案件而言，實(shí)際控制人名下的資產(chǎn)不足以償還投資人的本金，有的甚至在跑路消失之前已經(jīng)完全將資產(chǎn)進(jìn)行了轉(zhuǎn)移或者因?yàn)榻?jīng)營不良，資產(chǎn)、資金所剩無幾。

針對“e租寶”詐騙事件，從律師的角度而言，如果真正的能保護(hù)投資人的利益，防范風(fēng)險，凈化P2P網(wǎng)貸平臺，一個有效的方式就是：有專業(yè)律師或?qū)I(yè)會計師一起，做盡職調(diào)查，設(shè)計擔(dān)保的模式，擔(dān)保環(huán)節(jié)，有律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所與網(wǎng)貸第三方監(jiān)督平臺一起，做好前期的盡職調(diào)查分析，防范風(fēng)險，確保投資本金和利益回收，是一個可以嘗試的防范，目前，我們處理的單個大額借款合同，都是采用的這種模式，這種模式讓投資人放心投資，讓借款人、資金使用人有壓力，既滿足了資金方的資金需求，有活躍的民間資金的借貸。

第二，針對“e租寶”案件已經(jīng)發(fā)生的損失，這種P2P跑路事件從法律的角度維權(quán)主要涉及到民事維權(quán)和刑事維權(quán)。投資者可以向公安機(jī)關(guān)及法院尋求法律救濟(jì)，減少自己的損失。

追究責(zé)任人的刑事責(zé)任，向公安機(jī)關(guān)尋求救濟(jì)

P2P跑路事件發(fā)生后，投資者應(yīng)當(dāng)盡快向公安機(jī)關(guān)報警，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案偵查。以查明相關(guān)案件事實(shí)，包括但不限于公司存在情況、被害人數(shù)量及金額、相關(guān)投資項目的真實(shí)情況、相關(guān)負(fù)責(zé)人的情況等，如果其涉嫌構(gòu)成犯罪的，會追究相關(guān)責(zé)任人的刑事責(zé)任。如果屬于民事案件，那么投資人只能向法院訴訟解決。

這種行為可能涉嫌構(gòu)成的犯罪包括詐騙罪、合同詐騙罪、集資詐騙罪、非法吸引公眾存款罪等，公安機(jī)關(guān)會根據(jù)案件事實(shí)以及相關(guān)證據(jù)，確定相關(guān)罪名，以移交檢察院，最后向法院提起公訴。

另外，事件發(fā)生后，投資者一般都急于收回投資本金，因此往往認(rèn)為，公安機(jī)關(guān)介入是追回財產(chǎn)損失的最快途徑，但往往事與愿違。公安機(jī)關(guān)介入后，需要進(jìn)行偵查，一般案件的偵查期限為2個月，復(fù)雜案件的偵查期限最長為7個月。這類案件，由于涉及的投資人數(shù)比較多，案件偵查起來比較困難，因此短時間內(nèi)追回?fù)p失的可能性不大，特別是在沒有任何抵押物或資金去向成謎的情況下，追回?fù)p失會更加困難。因此，投資者在報警時要分情況來進(jìn)行，如果P2P平臺就是詐騙的，那么應(yīng)當(dāng)迅速報警；如果P2P平臺是只是暫時資金鏈斷裂，而且其有相關(guān)自有資產(chǎn)或其他項目資產(chǎn)進(jìn)行償還的，那么投資者可以暫緩報警，給其適當(dāng)?shù)臅r間，看其是否能夠償還，如果能夠償還的，對雙方而言則是皆大歡喜。

向法院訴訟維權(quán)，及時查封相關(guān)財產(chǎn)

在投資者與平臺公司的協(xié)議是合法有效的情況下，事件發(fā)生后，投資人應(yīng)當(dāng)盡快向法院提起訴訟，并申請法院采取相關(guān)財產(chǎn)保全措施，以查封平臺公司的現(xiàn)有資產(chǎn)。

P2P平臺在往外出借資金時，一般需要借款人提供相應(yīng)的擔(dān)保，即有抵押物，當(dāng)然前提是抵押物是真實(shí)的。在這種情況下，投資者的相關(guān)款項還是有保證的，但如果抵押物是不真實(shí)的，或者沒有辦理抵押登記，或者存在一房多抵的情況，那么投資者的款項能否收回則存在疑問。

“e租寶”案件，所涉及的受害者范圍廣，損失重。損失已經(jīng)造成的情況下，如何正確的維權(quán)至關(guān)重要。投資者維權(quán)道路的漫長且充滿困難，投資者在投資時需要理性與慎重考慮，全面了解借款人的信息、做出正確的、客觀的信用評價，熟悉法律常識，向法律專業(yè)人士尋求幫助，做好事前防范工作。投資過程中應(yīng)注意證據(jù)的保存，以備不時之需。事后救濟(jì)，維權(quán)之路多是“持久戰(zhàn)”。維權(quán)者也要做好相應(yīng)的思想準(zhǔn)備，務(wù)必擺正心態(tài)，保持冷靜，理性維權(quán)。