胡海波

摘 要：“親親得相首匿”原則是中國古代法制思維中的一個(gè)重要刑事法律原則，對(duì)當(dāng)時(shí)社會(huì)的穩(wěn)定和發(fā)展起到了不可替代的重要作用。而在西方法治比較健全的國家法律中也同樣存在著該原則的身影，最為明顯的就是西方證據(jù)規(guī)則中的特免權(quán)制度，例如夫妻特免權(quán)，這一權(quán)利內(nèi)在地體現(xiàn)出了中國傳統(tǒng)禮法結(jié)合的特點(diǎn)。

關(guān)鍵詞：特免權(quán)；親親得相首匿；夫妻特免權(quán)；權(quán)利

一、 我國對(duì)“親親得相首匿”原則的態(tài)度及西方對(duì)“夫妻特免權(quán)”的立場

（一） 我國對(duì)于“親親得相首匿”原則所持的態(tài)度

現(xiàn)階段我國的法治思想是要求依法治國，強(qiáng)調(diào)“懲罰犯罪”的實(shí)體正義，把違法必究，有罪必懲作為刑事司法中優(yōu)先的目標(biāo)，提倡“大義滅親”。在法治觀念的倡導(dǎo)上認(rèn)為只要是封建的東西都得批判、拋棄。因此，其失去了存在的土壤。

我國現(xiàn)行《刑法》第三百零七條第二款規(guī)定的幫助毀滅、偽造證據(jù)罪以及第三百一十條窩藏、包庇罪的規(guī)定均采取了“一般犯罪主體”的規(guī)制形式，即對(duì)于此兩種罪名，不論犯罪主體是否被幫助、被窩藏包庇者的親屬，一律按照犯罪行為處理。這種規(guī)制形式，顯然完全排斥了“親親得相首匿”原則的適用。

（二） 西方國家對(duì)“夫妻特免權(quán)”的立場

美國《聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則》雖然只有一個(gè)總則性的規(guī)定，但是該規(guī)則的起草者們?cè)谝?guī)則草案中提供的條文在很大程度上已經(jīng)成為司法的參照。根據(jù)該《聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則》草案第505條規(guī)定：刑事案件中的被告人享有禁止其配偶作證反對(duì)他的特免權(quán)；有權(quán)主張?jiān)擁?xiàng)特免權(quán)的人應(yīng)當(dāng)是刑事案件中的被告人，或者被告人的配偶以被告人的名義主張?jiān)擁?xiàng)特免權(quán)。①可以看出，“夫妻特免權(quán)”在一定程度上獲得了認(rèn)可。

二、 兩者之間存在的內(nèi)在聯(lián)系

“親親得相首匿”原則對(duì)當(dāng)時(shí)社會(huì)的穩(wěn)定和發(fā)展起到了不可替代的重要作用，對(duì)于正處在依法治國關(guān)鍵階段的我們，應(yīng)該科學(xué)的對(duì)待“親親得相首匿”原則。

（一） 兩者設(shè)計(jì)初衷及發(fā)展相互契合

“親親得相首匿”原則在唐朝得到了全面發(fā)展，這時(shí)的國家法律不僅擴(kuò)大了制度范圍，而且對(duì)其具體內(nèi)容也作出了比較嚴(yán)密的規(guī)定?！坝H親得相首匿”原則作為一個(gè)道德規(guī)范，進(jìn)入了立法視野，至此該原則成為一個(gè)道德與法律結(jié)合的規(guī)則。顯然與當(dāng)前我國依法治國理念相契合。

“夫妻特免權(quán)”規(guī)則存在其特殊的適用范圍和界限，即一般適用于刑事案件，特殊情形下適用于民事案件。該規(guī)則設(shè)計(jì)的初衷就是出于道德層面的考量，為維護(hù)夫妻間和睦的關(guān)系，最終上升到法律層面。

（二） “夫妻特免權(quán)”體現(xiàn)了“夫妻相為隱”的思想

“夫妻特免權(quán)”的權(quán)利主體是夫妻雙方，是為了促進(jìn)夫妻和諧，主要在刑事案件中給予夫妻雙方的法律并不禁止的利益。《聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則草案》中規(guī)定如果一方針對(duì)婚前的事項(xiàng)作證，另一方不得主張?zhí)孛鈾?quán)，一旦婚姻關(guān)系終止，特免權(quán)也終止。②可知，“夫妻特免權(quán)”存在的前提便在于婚姻關(guān)系的有效，在這一前提條件下賦予夫妻雙方可以不在法庭中作出對(duì)另一方相反的證言，這就體現(xiàn)出夫妻之間可相互隱匿對(duì)另一方相反的證言。

“夫妻相為隱”在我國古代法制思想中，重在對(duì)人性的尊重和親情的維護(hù)，協(xié)調(diào)人際關(guān)系，緩和社會(huì)矛盾。法律是統(tǒng)治者為維護(hù)國家利益而制定的規(guī)范，現(xiàn)實(shí)生活中兩者的矛盾沖突也屢見不鮮。任何個(gè)人在面對(duì)自己至親將要受到法律制裁時(shí)，都不免惻隱之心的出現(xiàn)。所以，如果在制定法律時(shí)，立法者不能對(duì)這種本能的情感予以正視、寬容，那么出臺(tái)的法律就會(huì)因?yàn)槭チ巳诵远谄浜侠硇耘c正當(dāng)性上遭受質(zhì)疑，那么起就是西方法律學(xué)者所闡釋的“惡法”。

（三） 兩者均有助于實(shí)現(xiàn)法的人權(quán)保障功能

保護(hù)社會(huì)和保障人權(quán)是當(dāng)代刑法的兩大機(jī)能，我國2004年憲法修正案也已經(jīng)把尊重和保障人權(quán)寫入憲法，但是我國《刑法》中“親親得相首匿”原則已被取消。我國《刑事訴訟法》規(guī)定了如實(shí)作正的義務(wù)，即假如某一親屬犯罪，其他親屬就必須向司法機(jī)關(guān)舉報(bào)并如實(shí)作證，否則就將受到法律的懲治；同樣親屬如果不如實(shí)作證，還可能面臨法律更為嚴(yán)重的制裁。因此，我們需要借鑒并引用“親親得相首匿”原則，以實(shí)現(xiàn)立法的完善。

“夫妻特免權(quán)”的出現(xiàn)，允許夫妻雙方可以在作為被告人或者證人時(shí)主張?zhí)孛鈾?quán)，避免夫妻做不利于另一方的證言時(shí)夫妻的不和睦、社會(huì)的不和諧?！堵?lián)邦證據(jù)規(guī)則》將這一權(quán)利賦予夫妻雙方，不僅不會(huì)阻礙社會(huì)矛盾的解決，而是更加有利于社會(huì)的安靜團(tuán)結(jié)。將這一選擇權(quán)交由夫妻雙方作出，很好的保障了其基本權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，有利于尊重和保障人權(quán)。因而，我們可以得出“夫妻特免權(quán)”的存在有助于實(shí)現(xiàn)法的人權(quán)保障功能。

三、從“法律資源本土論”看兩者在我國立法中的應(yīng)用

“法律資源本土論”是在我國法律發(fā)展過程中，國內(nèi)某些學(xué)者主張我國應(yīng)該從本土資源出發(fā)，挖掘適合我國法律體系的相關(guān)制度，而不應(yīng)一味的吸收、借鑒外國法律制度。而這樣的說法為本土資源的“親親得相首匿”的存在提供了可能。另外將西方“夫妻特免權(quán)”納入也存在合理性。

（一） 從“法律資源本土論”看我國立法中適用“親親得相首匿”的可能性

1、 “親親得相首匿”原則的適用有助于保障社會(huì)穩(wěn)定、體現(xiàn)以人為本。該原則符合我國現(xiàn)階段的國情，有利于保障社會(huì)穩(wěn)定、以期更好地加快我國建設(shè)的進(jìn)程。當(dāng)前，我國正處于社會(huì)主義初級(jí)階段，最為至關(guān)重要的任務(wù)就是怎樣使綜合國力持續(xù)發(fā)展，而發(fā)展的必要前提便是國家和社會(huì)的穩(wěn)定。“親親得相首匿”原則可以在社會(huì)發(fā)展關(guān)鍵因素的人方面發(fā)揮其應(yīng)有作用，使社會(huì)變得更為和諧，為社會(huì)穩(wěn)定創(chuàng)造一個(gè)安定祥和的人文環(huán)境。在建設(shè)和諧社會(huì)的過程中，“親親得相首匿”原則要求立法者必須重視維護(hù)植根于人性之中的善良親情。

2、 “親親得相首匿”原則并不違背“法律資源本土論”的論述。主張“法律資源本土論”的學(xué)者提出我國應(yīng)該從本土資源出發(fā)，挖掘適合我國法律體系的相關(guān)制度，而不應(yīng)一味的吸收、借鑒外國法律制度，這與我國國情不相符合，也不切實(shí)際。但“親親得相首匿”原則雖不屬于我國獨(dú)有，但是其在我國古代發(fā)揮了其應(yīng)有的功能，現(xiàn)實(shí)法律中應(yīng)有其一席之地。

（二） “夫妻特免權(quán)”思想在我國法律層面確立的合理性

1、 “夫妻特免權(quán)”有其生存的“法律土壤”。任何事物的發(fā)展與使用，必須有其生存的土壤，法律也不例外。而西方“夫妻特免權(quán)”規(guī)則在我國也有其適用的“法律土壤”，那就是人之間存在的親情。違背人性，禁止夫妻相隱，一味地強(qiáng)求“大義滅親”，勢必會(huì)破壞家庭的和睦，損害至親感情，進(jìn)而也會(huì)使整個(gè)社會(huì)和國家無法和諧安定。因此，“夫妻特免權(quán)”可以在親情的土壤中生根發(fā)芽，以期更好地服務(wù)于社會(huì)。

2、 “夫妻特免權(quán)”的“夫妻相為隱”特性決定了其存在的合理性?！胺蚱尢孛鈾?quán)”存在夫妻雙方可以隱匿與對(duì)方相反證言的特性，即“夫妻相為隱”這也就是賦予夫妻雙方一項(xiàng)權(quán)利在面對(duì)存在與對(duì)方相反證言情形時(shí)自主選擇的可能。正是基于這一特性的存在，為“夫妻特免權(quán)”的確立打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。夫妻雙方各種利益的協(xié)調(diào)必須得將各種社會(huì)規(guī)范相互補(bǔ)充，社會(huì)才會(huì)穩(wěn)定，國家才能發(fā)展。為此，將“夫妻特免權(quán)”合理的確立在我國法律體系中，無疑有利于解決夫妻之間存在的矛盾。

“親親得相首匿”原則與“夫妻特免權(quán)”規(guī)則是人類共同的法律傳統(tǒng)，其符合人性的基本要求，是人類自我保護(hù)的體現(xiàn)。兩者也許會(huì)存在某些消極方面，但是利大于弊，兩者的確立有利于社會(huì)的團(tuán)結(jié)安定，利于對(duì)人性的尊重，是人類自我保護(hù)的體現(xiàn)。

注解：

① 易延友.證據(jù)法的體系與精神.北京大學(xué)出版社.2010.6第130頁

② 易延友.證據(jù)法的體系與精神.北京大學(xué)出版社.2010.6第131頁

參考文獻(xiàn)：

[1] 易延友.證據(jù)法的體系與精神[M].北京大學(xué)出版社.2010.6

[2] 高銘暄，馬克昌.刑法熱點(diǎn)疑難問題探討[M].中國人民大學(xué)出版社，2002.

[3] 楊曉萍.論“親親得相首匿”的現(xiàn)代法律價(jià)值[J].法制與社會(huì).2008（11）.