文 《法人》見習記者 肖岳

高傳捷：慈善信托機遇與挑戰(zhàn)并存

文 《法人》見習記者 肖岳

《慈善法》剛開始施行之際，指望有很多的慈善信托活動出現(xiàn)不太現(xiàn)實。在高傳捷看來，會有一個制度的探索期。在這個探索期中，慈善信托發(fā)展進程會偏慢，隨著制度日趨完善、社會上方方面面的人士對慈善信托更加了解、更加愿意接受信托方式，慈善信托的發(fā)展才會得到加速

慈善信托作為新興事物，與其相關的很多實務，需要信托公司和慈善組織在實踐中摸索和認知。慈善信托迎來《慈善法》在審批制度、審批流程、稅收優(yōu)惠等事項上的紅利時，仍有一些挑戰(zhàn)是作為慈善信托受托人的慈善組織和信托公司必須面對和解決的。

在《慈善法》實施之際，針對慈善信托相關問題，《法人》記者專訪了北京師范大學中國公益研究院特約研究員高傳捷教授。

信托與慈善事業(yè)的不解之緣

“信托制度的起家就是因為公益慈善。信托制度誕生于英國，如今在世界范圍內得到快速發(fā)展。1601年的《慈善用益法》是慈善信托的起點，至今已有415年歷史。415年中，信托制度一直是英國慈善事業(yè)的主體制度?！备邆鹘荼硎尽?/p>

據(jù)高傳捷介紹，慈善信托制度是在英美法系背景下誕生、成熟起來的。最早的成文法并不具體，很粗糙和簡單，但是由于有判例制度和衡平法，所以信托制度得以逐漸完善起來?？傮w來說，信托制度經過了實踐的考驗，是實踐所檢驗出來的，并在實踐中不斷完善。

“公益信托或者說慈善信托的出現(xiàn)并非偶然?！备邆鹘葜赋?，慈善信托是信托制度起家最早的活動，這種活動由公益事業(yè)開始，以后逐漸擴大到民事和商事領域。

隨著信托制度用于公益慈善事業(yè)被各個國家所了解，用信托的方式開展公益慈善逐漸獲得更多國家的認可，也使得這種實踐從英國走向了世界，因此信托制度對于公益慈善事業(yè)的發(fā)展具有特殊的促進作用。

“在這415年中，信托制度得到了長期的實踐檢驗，包括信托理念和具體實施模式。隨著時間飛逝，信托制度到了當代，仍然符合現(xiàn)代公益慈善事業(yè)活動的要求?！备邆鹘輰Α斗ㄈ恕酚浾呓忉尩?，從經濟學角度觀察現(xiàn)代公益慈善事業(yè)，它是社會財富從所有人向社會慈善領域單向、無償?shù)?、不可撤銷、不可取回的資源轉移。這種社會資源財富單向轉移的活動中有兩種模式：一種是財富所有人自我管理和自我轉移，另一種則是委托他人管理。

“委托他人代理促使慈善組織出現(xiàn)，從而形成委托人、受托人和受益人的三方結構?！备邆鹘菡f，慈善組織的出現(xiàn)有其必然原因，主要緣于其在慈善事業(yè)中發(fā)揮了很重要的三點作用：一是其在從事社會財富轉移活動時，能夠做出正確的決策，得到財富所有人、財富接受人和社會公序良俗的認可。二是其使得社會財富向公益事業(yè)進行轉移的過程中效率更高。三是在財富轉移過程中易于實現(xiàn)社會的監(jiān)督、財富所有人的監(jiān)督。

高傳捷認為，就現(xiàn)代公益慈善的三方結構特點而言，信托制度完全適合現(xiàn)代公益慈善事業(yè)的要求。信托制度的所有權與利益權相分離、信托財產的獨立性、有限責任、信托管理的連續(xù)性等等特性，都有利于人們選擇通過信托來做慈善公益。從目前來看，以信托制度或者以信托原理開展的慈善活動，總體上都是成功的。

“把信托制度引進中國的慈善事業(yè)當中，是一個非常重要的事件?！备邆鹘莞嬖V《法人》記者，信托制度引進中國，從最早的2001年《信托法》中明確規(guī)定了公益信托制度，再到《慈善法》中專章規(guī)定了慈善信托，實現(xiàn)慈善信托制度的落地，是國家發(fā)展公益慈善事業(yè)一項非常重要的制度決策。

慈善信托終成行

從國內公益信托的發(fā)展歷程來看，2001年《中華人民共和國信托法》對建立公益信托起到了基礎性作用。《信托法》第六章全章為公益信托，并對于公益信托應當遵守的規(guī)則進行了規(guī)定，但遺憾的是在此后實踐中由于種種原因，公益信托沒有得到實行。

“公益信托沒有做起來主要原因有兩點：其一是配套的管理制度沒有跟上，第二是稅收的優(yōu)惠政策沒有跟上?！备邆鹘菹颉斗ㄈ恕酚浾弑硎?。

在配套制度上，由于公益信托所具有的特點是有公權力的介入。“在我國信托法規(guī)范的公益信托、民事信托、營業(yè)信托這三信托活動中都有公權力不同程度的介入，但對公益信托，公權力介入更加直接、具體，以至于公益信托的設立都要經過管理機關批準。”

我國《信托法》規(guī)定，“公益信托的設立和確定其受托人，應當經有關公益事業(yè)的管理機構批準”，這就意味著國家管理機關不批準，公益信托是不能設立的。不同領域的公益事業(yè)由不同的行政主管部門管理，因而不同的公益信托目的需要有不同的公益事業(yè)管理機構審批，可以想見，這會給有意愿參與公益信托的群體帶來困惑。

高傳捷介紹說，當初在研究《信托法》時，將公益目的分為7大類，每一類有不同的管理機構，涉及民政、教育、文化、科技、農業(yè)、環(huán)保等13個公益事業(yè)管理機構，公益信托的管理職責分散在13個部門中，它們分別履行與其職責相關的公益信托管理職責。比如，救濟類的公益信托屬于民政部門管理，教育類的屬于教育部門，與科技有關則由科委、科技部履行批準事項等等。

“分散的管理體制設計帶來了諸多問題。”高傳捷指出，在《信托法》下，如果委托人設立的公益信托項目涉及多個公益領域時，如既涉及扶貧也涉及環(huán)保、科技領域時，就會牽扯到究竟如何完成審批，如何安排日常管理等問題。當時，曾經有計劃由銀監(jiān)會牽頭，與這些管理機關共同制定一個管理制度，但因種種原因，終未成行。

“而在稅收優(yōu)惠政策上方面，雖然《信托法》第六十一條規(guī)定，國家鼓勵發(fā)展公益信托，但具體落實的情況不盡人意。”高傳捷向《法人》記者介紹道。

公益信托能取得稅收優(yōu)惠政策的前提是公益信托合法成立。如果管理制度沒有，公益信托合法成立尚且談不上，更遑論稅收照顧與否了。公益信托的發(fā)展暫時擱淺了。

2008年，公益信托有所發(fā)展，這是由于銀監(jiān)會發(fā)布的93號文（即《中國銀監(jiān)會辦公廳關于鼓勵信托公司開展公益信托業(yè)務支持災后重建工作的通知》（銀監(jiān)辦發(fā)〔2008〕93號））中，銀監(jiān)會鼓勵信托公司開展以救濟貧困、救助災民等為目的的公益信托活動支持災區(qū)重建，所以從2008年以后陸陸續(xù)續(xù)出現(xiàn)了少量的公益信托，有關的民政、教育、公安、扶貧等部門給予了積極支持。

在高傳捷看來，直到《慈善法》的出臺，公益信托才通過慈善信托的形式得以實現(xiàn)：“慈善法出臺后，慈善信托由原來分散管理的體制轉變?yōu)榧泄芾?，民政部門是慈善事業(yè)的主管機關，慈善信托自然由其管理。至此，多種公益目的由多個管理機關分散管理的體制得以改變，而這一改變非常重要！因為在實行了集中統(tǒng)一的管理體制之后，履行職責、設立備案、審批事務、監(jiān)督檢查、違法違規(guī)的處罰職責自然得到了明確?！?/p>

另外，《慈善法》中也明確了關于慈善信托享受稅收優(yōu)惠的內容。慈善法規(guī)定：“設立慈善信托、確定受托人和監(jiān)察人，應當采取書面形式。受托人應當在慈善信托文件簽訂之日起七日內，將相關文件向受托人所在地縣級以上人民政府民政部門備案，未按照前款規(guī)定將相關文件報民政部門備案的，不享受稅收優(yōu)惠。”

“這一規(guī)定雖然是從消極的角度規(guī)定了，慈善信托不備案不享受稅收優(yōu)惠，但從立法常識講，不應當推理出來：慈善信托備案也不享受稅收優(yōu)惠！正常的理解應該是，慈善信托備案后可以享受稅收優(yōu)惠?！备邆鹘荼硎尽?/p>

慈善信托不可冒進

“從《信托法》到《慈善法》，15年過去了?！备邆鹘菡f道，今天的《慈善法》對于慈善信托發(fā)展幫助頗多。比如，慈善信托的設立放松了管制，只要采取事后備案制即可；給予了委托人更多的權利，委托人可以自主變更受托人，而變更后再到民政部備案即可，等等。這些比以前的規(guī)定都有很大的變化。

高傳捷指出，《慈善法》的公布除了確定慈善信托由民政部門出管以外，也基本解決了慈善信托運行的法律要件?！洞壬品ā返谌龡l對于慈善活動的具體項目進行了交代，在第五十條指出：關于慈善信托“本章未規(guī)定的，適用本法其他有關規(guī)定；本法未規(guī)定的，適用《中華人民共和國信托法》的有關規(guī)定。”

這樣的法律安排，明確了《慈善法》和《信托法》兩部法律、慈善信托和公益信托兩個概念、兩部法律規(guī)范的兩種管理體制之間的基本關系，使得《慈善法》和《信托法》兩部法律成為了慈善信托開展活動的法律依據(jù)。

隨著《慈善法》的施行，將會有更多的信托公司涉足慈善信托。目前，已經陸續(xù)有一批信托公司勇于做“第一個吃螃蟹的人”，積極開展慈善信托活動，這似乎預示著慈善信托將迎來井噴式發(fā)展。

但在高傳捷看來，《慈善法》剛開始施行，指望有過多慈善信托活動出現(xiàn)并不現(xiàn)實。他向《法人》記者解釋道：“慈善信托剛剛起步，各項具體規(guī)則不健全，有些事情在操作上面沒有先例，不好參考著來做。中國是大陸法系國家，講求遵循成文法，慈善信托又特別重視依法合規(guī)，不能像英美法系那樣依靠判例，所以在當前階段，制度健全問題是制約慈善信托活動出現(xiàn)的因素?！?/p>

高傳捷，

曾就職于國務院辦公廳，中國人民銀行，中國銀監(jiān)會，中國建銀投資公司，中國光大實業(yè)（集團）公司。

現(xiàn)為特華博士后科研工作站、中國人民大學、西南政法大學的指導教師，中國公益研究院特聘研究員。

在高傳捷看來，在探索起步期，慈善信托發(fā)展會偏慢，但隨著制度的日趨完善、社會上各方面人士對慈善信托概念更加了解、更加愿意通過信托制度開展慈善活動，發(fā)展速度才會得到加速。高傳捷也表示，當然，大家都希望這段探索期能夠短一些更好。

在高傳捷看來，中國慈善信托在起步階段將面臨三大挑戰(zhàn)：第一，如何在中國盡快地建立起一支值得公眾長期信賴的受托人隊伍；第二，如何建立科學、有效的管理架構；第三，如何形成完備有力度的社會支持措施。

高傳捷進一步解釋道，不同于營業(yè)信托，慈善信托可能要長期存在，或者永久存續(xù)，因此，受托人長期可信度尤為重要。另外，由于慈善領域非常廣泛，需要更多具有專業(yè)特長的慈善信托受托人活躍于不同的領域，擁有一支有能力、長期可信賴的受托人隊伍對中國慈善信托事業(yè)來說，這是一個重大挑戰(zhàn)。

英國慈善信托發(fā)展初期，人們曾經希望慈善信托的健康運行可以通過信托當事人的制衡和自律，檢察官和大法官擔任事后救濟得以維系。實踐證明，這條路走不通。經過長期實踐，逐步建立了科學有效的制度框架和公權力參與運行管理的基本模式，這一基本經驗對后世慈善信托影響非常深遠。

從社會支持角度來看，有力的支持措施不僅是稅收優(yōu)惠政策，還涉及財產轉讓、登記管理制度，等等，公眾、媒體對慈善信托的宣傳與監(jiān)督也是社會各方面對慈善信托事業(yè)支持的重要組成部分。

“對慈善信托的發(fā)展前景我非?？春谩Ｎ阌怪靡?，信托制度在設立信托目的、管理財產方法、運用財產方法等方面具有特色，但這只是工具性的制度原因，根本的原因是，隨著國家的繁榮強盛，我國人民精神文明水平會越來越提高，人民群眾從事慈善活動、促進社會進步的意愿一定會越來越發(fā)揚光大，在這樣的社會背景下慈善信托一定會發(fā)展得越來越好！”高傳捷最后總結道。