袁妮娜

(中共江蘇省委黨校，江蘇 南京 210000）

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淺談行政契約、行政協(xié)議和行政合同

袁妮娜

(中共江蘇省委黨校，江蘇 南京 210000）

摘要：隨著時(shí)代不斷演變，行政契約被廣泛應(yīng)用到實(shí)踐中，發(fā)揮著關(guān)鍵性作用。隨之，我國(guó)學(xué)者更加重視行政合同問(wèn)題，對(duì)其相關(guān)理論進(jìn)行了深入研究。在眾多相關(guān)文獻(xiàn)資料中，行政契約、行政協(xié)議、行政合同三者存在不同程度的混用，有些甚至是有意混用，粗看并沒(méi)有實(shí)質(zhì)性的障礙，但在實(shí)際中大大增加了工作的難度。在知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代下，我國(guó)行政協(xié)議立法工作、行政法務(wù)工作等都發(fā)生了實(shí)質(zhì)性的變化，逐漸被拓寬深化，對(duì)此進(jìn)行基本范圍概念的辨析也顯得至關(guān)重要。因此，本文作者對(duì)行政契約、行政協(xié)議和行政合同這一課題予以了探討。

關(guān)鍵詞：行政契約;行政協(xié)議;行政合同

一、問(wèn)題的引出—我國(guó)混用現(xiàn)狀

從某種角度來(lái)說(shuō)，行政契約、行政合同、行政協(xié)議都屬于民事合同中的行政合同行為，在法律方面有著雙重屬性，也就是“行政+合同”。由于我國(guó)行政契約立法工作具有滯后性，在實(shí)際操作過(guò)程中民事化處理形式特別多，這和基本概念具有的牽連性密切相關(guān)。由于立法、學(xué)說(shuō)在概念使用方面具有相同性，更加傾向于“強(qiáng)勢(shì)政府”所引導(dǎo)的“合同”一詞。比如，在民事生活中，“買(mǎi)賣(mài)協(xié)議”又被叫做叫做“買(mǎi)賣(mài)合同”，“運(yùn)輸合同”被稱(chēng)作為“運(yùn)輸協(xié)議”。同時(shí)，在民事立法方面，也會(huì)利用“協(xié)議”，詮釋、定義對(duì)應(yīng)的合同內(nèi)容，這主要是因?yàn)椤昂贤?、“協(xié)議”在合同法、民法方面存在共通性，而協(xié)議就是協(xié)議的同義詞。此外，某些學(xué)者覺(jué)得行政協(xié)議的定義基本上相同，出現(xiàn)混用現(xiàn)象，即行政協(xié)議、行政合同混用，行政合同和行政契約之間也存在混用。面對(duì)這種情況，必須以社會(huì)市場(chǎng)為導(dǎo)向，正確區(qū)分行政契約、行政協(xié)議、行政合同三者關(guān)系。

二、行政契約、行政協(xié)議、行政合同辨析的必要性

（一）立法層面。在新形勢(shì)下，我國(guó)學(xué)者紛紛對(duì)理論進(jìn)行深入研究，滿足社會(huì)實(shí)踐的客觀需求。隨之，行政契約的立法工作成為研究的重大課題。就行政合同而言，屬于一種法律制度，處于行政法、民是合同法之間，具有鮮明的邊緣性、交叉性，也就是“行政+契約”。在起草《合同法》的時(shí)候，我國(guó)行政學(xué)者希望可以在《合同法》中單獨(dú)設(shè)置一章探討行政契約，很多民法學(xué)者并不贊同。換句話說(shuō)，在行政法領(lǐng)域中，圍繞統(tǒng)一性質(zhì)的法律、法典體系，站在行政契約的角度來(lái)說(shuō)，需要區(qū)別和民法相交的部分，明確自身的管轄范圍，也就是說(shuō)，需要明確行政契約、行政協(xié)議、行政合同三者的涵蓋范圍，防止行政學(xué)內(nèi)部矛盾進(jìn)一步激化，失去協(xié)調(diào)性。

（二）行政實(shí)踐層面。界定這三大概念可以進(jìn)一步推動(dòng)行政合作精神。就行政活動(dòng)過(guò)程而言，屬于雙方性質(zhì)的行為，需要雙方都參與其中，才能提高行政效率。在現(xiàn)代化的行政中，特別重視行政所占據(jù)的位置，主張行政合作，而行政契約正好可以滿足人在這方面的需求，是他們參與行政全過(guò)程的重要渠道，也是實(shí)現(xiàn)行政民主參與、合作的首要前提。在此基礎(chǔ)上，辨析這三大元素是提高行政效率的關(guān)鍵所在。在行政實(shí)踐活動(dòng)中，如果這三者沒(méi)有清晰的定義，將會(huì)影響行政效率的提高，需要客觀地看待這三個(gè)基本性概念，有效解決實(shí)際中遇到的相關(guān)問(wèn)題，促使我國(guó)的行政行為更加“契約化”，為構(gòu)建服務(wù)型政府提供有利的保障。

（三）司法實(shí)踐層面。在區(qū)分行政契約、民事合同的時(shí)候，存在著鑒別問(wèn)題。在司法實(shí)踐過(guò)程中，當(dāng)事人經(jīng)常會(huì)提出一些行政案件、民事案件的抗辯性質(zhì)理由，要求法院能夠表明對(duì)行政契約的態(tài)度，做出抉擇。但司法對(duì)行政契約的認(rèn)定并沒(méi)有形成一種穩(wěn)定性的態(tài)度，在不具備完善法律形態(tài)的前提下，進(jìn)行一系列實(shí)踐操作，在實(shí)際爭(zhēng)議被迫下，法院必須站在尋求學(xué)說(shuō)理論方面。而這必須行政法學(xué)界能夠達(dá)成共識(shí)，更好地指導(dǎo)司法實(shí)踐工作、立法工作。在行政訴訟方面，行政契約、行政協(xié)議乃至行政合同概念都要明確的區(qū)分，訴訟文書(shū)的編寫(xiě)格式也有所區(qū)分，行政契約也會(huì)更加規(guī)范化。

三、行政契約、行政協(xié)議、行政合同辨析探討

在行政契約、行政合同方面，楊臨宏贊成大學(xué)者的觀點(diǎn)，覺(jué)得行政契約、行政合同屬于相同范疇，并沒(méi)有本質(zhì)上的區(qū)別。在相關(guān)論述中，楊臨宏引用了臺(tái)灣學(xué)者關(guān)于公法契約的相關(guān)理論，來(lái)證明自己所提倡的，借助所謂的“形式標(biāo)準(zhǔn)”，來(lái)區(qū)分行政合同、行政協(xié)議，其中行政合同就是一種合意，是行政主體和行政相對(duì)于人而言，而行政協(xié)定也是一種合意，但它是指行政主體之間。簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)，行政契約并不等同于行政合同，而行政合同也不等同于行政協(xié)定，三者是不同的概念范疇。但站在客觀的角度來(lái)說(shuō)，楊臨宏對(duì)三者的理解存在一定的誤解，在分析行政合同、行政協(xié)議的時(shí)候，他是認(rèn)同大陸學(xué)者的觀點(diǎn)，并不同意臺(tái)灣學(xué)者的觀點(diǎn)，而在分析行政契約、行政協(xié)議的時(shí)候，又在引用臺(tái)灣學(xué)者的相關(guān)觀點(diǎn)，這樣極易混淆相關(guān)的概念。

從某種角度來(lái)說(shuō)，需要將行政契約引入其中，要區(qū)別于行政合同，并建立在行政合同、行政協(xié)議之上，也就是說(shuō)行政契約是行政合同、行政協(xié)議的結(jié)合體。就余凌云在行政契約方面的定義來(lái)說(shuō)，屬于統(tǒng)領(lǐng)性質(zhì)的觀點(diǎn)，建立在行政合同、行政協(xié)議之上，需要合理劃分“形式標(biāo)準(zhǔn)”，明確民事合同、行政契約之間的關(guān)系，行政契約、行政合同、行政協(xié)議三者的關(guān)系，要綜合考慮各要素，正確區(qū)分行政契約、行政合同，構(gòu)建不同的位價(jià)關(guān)系。圍繞雙方當(dāng)事人地位，可以將契約分為兩種類(lèi)型，即對(duì)等契約、不對(duì)等契約。也就是說(shuō)，在大陸通說(shuō)中，行政契約和行政合同相同，而行政合同不同于行政協(xié)議。在葉必豐相關(guān)理論中，也覺(jué)得行政合同等同于行政契約，行政法學(xué)界對(duì)此也有相同的看法。

四、結(jié)語(yǔ)

總而言之，行政契約、行政協(xié)議、行政合同這三個(gè)基本名詞概念的辨析是非常必要的，而這只是行政契約理論中的冰山一角，基礎(chǔ)性的理論也沒(méi)有在行政契約中形成共識(shí)，全面而客觀地分析各種影響因素，以社會(huì)市場(chǎng)為導(dǎo)向，構(gòu)全新的內(nèi)部體系。通過(guò)辨析行政契約、行政協(xié)議乃至行政合同，根據(jù)它們各自的特點(diǎn)，多角度、多層次深入研究一系列基本理論，形成基本性的共識(shí)，促使行政契約理論更加規(guī)范化、科學(xué)化，加快行政契約的立法速度。

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文章編號(hào)：1671-864X（2016）06-0074-01