德國波恩大學國際公法研究所所長斯特凡·塔爾蒙先生今年3月在環(huán)球時報撰文，提出中國若受侵害，就有必要考慮退出《聯(lián)合國海洋法公約》。隨著南海仲裁案公布仲裁結(jié)果的日子臨近，這篇文章近日被一些互聯(lián)網(wǎng)站注意到，并重新流傳開來，引來一輪新的爭論。

塔爾蒙先生在文章中指出，上世紀70年代圍繞《公約》談判過程中，中國就提出其中的一些爭端解決條款不恰當，不應被納入《公約》。中國當時建議應將這些條款單列成文，以便各國自行決定是否接受這種強制性的爭端解決機制。經(jīng)過妥協(xié)和折中，某些爭端未包括進《公約》的強制性爭端解決機制框架內(nèi)，對于其他爭端，各簽約國則可發(fā)表聲明不予接受。而后者主要包括海洋劃界、歷史性所有權(quán)、主權(quán)或有關(guān)陸地、海島領(lǐng)土的其他權(quán)利等。2006年8月25日，中國正是依據(jù)這一規(guī)定向聯(lián)合國秘書長提交書面聲明，表示不接受針對上述這些爭端的任何國際司法或仲裁管轄。也就是說，對于與中國存在的上述幾類海洋問題爭端，將不再適用裁判制度，而直接由中國與相關(guān)國家通過協(xié)商解決。

但是，《公約》第288條第4款規(guī)定，對于法院或法庭是否具有管轄權(quán)如果發(fā)生爭端，這一問題由該法院或法庭以裁定解決，而非由爭端雙方?jīng)Q定。如果法庭濫用這一條款，就會給相關(guān)締約國帶來很大風險和不確定性。應菲律賓單方面請求建立的南海仲裁案仲裁庭偏偏就做了這樣的濫用。

由于中國已經(jīng)排除了對領(lǐng)土和海洋劃界進行仲裁的可能性，該仲裁庭將原本屬于中菲領(lǐng)土主權(quán)和海洋邊界的爭端做了重新定義，將之推論成有關(guān)海洋地形地貌和海洋權(quán)益來源的爭端。該仲裁庭辯稱，中國尚未就這些問題闡明過詳細立場，于是它于去年10月29日作出自己有管轄權(quán)的裁定。

誰都知道中菲的真正對立是領(lǐng)土主權(quán)和海洋劃界，這樣繞著圈子來介入中菲領(lǐng)土之爭的仲裁公然違背《公約》的基本精神，但這樣的仲裁卻堂而皇之在海牙上演，其根源是美國及其日本等盟友支持。這件事說明，國際法的公正并無保障，強權(quán)有能力支配它的方向，中國參與制定的《公約》一旦遇到強大外力，就有可能被用來侵犯中國的利益。

塔爾蒙先生提出，如果仲裁庭對被其“再定義”了的爭端做出侵犯中國主權(quán)的裁決，那么中國就有必要考慮退出《聯(lián)合國海洋法公約》。

關(guān)于退約問題，國內(nèi)有些學者也有類似主張。但是反對的人似乎更多。反對者的理由是，《公約》總體上有利于發(fā)展中國家的權(quán)益主張，這是美國至今未加入《公約》的基本原因。另外如果中國退約，所有與海洋相關(guān)的國際組織（包括司法機構(gòu)）里都不再有中國席位，中國將失去很多領(lǐng)域的主動，也將失去《公約》的保護。

然而，塔爾蒙先生認為，中國退約后將繼續(xù)享有《公約》帶來的大多數(shù)有利條件，因為《公約》的絕大多數(shù)條款都已被視作習慣國際法的組成部分。以美國為例，它雖然在過去33年一直不是《公約》締約國，但它從未遇到過嚴重問題。事實恰好相反，美國享受了《公約》框架下的大部分好處，如航行和飛躍自由、專屬經(jīng)濟區(qū)和大陸架權(quán)益等，而無須承擔《公約》所要求的責任。

塔爾蒙先生和主張退約的中國學者提出了一個核心理由，中國退約可以防止南海其他聲索國效仿菲律賓提起仲裁案，將南海問題真正拉回到雙邊談判解決的框架。

我們認為，退約是重大決定，不能輕易做出。但是塔爾蒙等人的主張應當受到高度重視。給人的印象是，反對退約者沒有認真分析退約的利弊得失，大家習慣了現(xiàn)有狀態(tài)，對改變有一些天然顧慮。

退約應當是中國應對《公約》288條第4款被濫用這一挑戰(zhàn)的選項之一，這種可能性不應在沒有經(jīng)過認真評估的情況下就予以否定。至于中國該不該那樣做，應當取決于仲裁給我們帶來多大損害，未來會不會有新的強行仲裁，以及這些損害與我們退出《公約》可能面臨的損失孰大孰小。如果留在《公約》里比退約更糟糕，那么退約就應是中國認真考慮的選擇?！?/p>