代多思

獨(dú)立董事制度在中國的推行與發(fā)展

代多思

雖然經(jīng)過十幾年的發(fā)展中國獨(dú)立董事制度正在逐漸完善，但是仍然存在許多問題。全文分為四個部分，分別闡述中國獨(dú)立董事制度的概述、中國獨(dú)立董事制度的發(fā)展問題、中國獨(dú)立董事制度的完善建議。重點(diǎn)分析獨(dú)立董事制度在“獨(dú)立性”、運(yùn)行體系、和法律建設(shè)方面的幾點(diǎn)弊端。為獨(dú)立董事制度在中國的健康發(fā)展提出優(yōu)化獨(dú)立董事制的選拔機(jī)制、加強(qiáng)獨(dú)立董事制度的問責(zé)機(jī)制、改善獨(dú)立董事制度的獎勵機(jī)制三點(diǎn)建議。

獨(dú)立董事制度；獨(dú)立董事；獨(dú)立性

一、中國獨(dú)立董事制度的概述

（一）獨(dú)立董事制度在中國實施的原因

首先，二元制公司治理模式的弊端。雖然在董事會外部同時設(shè)立監(jiān)事會，但是由于監(jiān)事會是獨(dú)立于董事會以外的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，只能從外部監(jiān)管董事會的運(yùn)行，所以不能從根本上保證董事會的獨(dú)立性與決策的合理性。并且，中國董事會與監(jiān)事會是平行關(guān)系，監(jiān)事會并沒有實際參與董事會決議、罷免董事的權(quán)利。其次，“一股獨(dú)大”的基本國情。由于中國多數(shù)上市公司都是通過20世紀(jì)后期國有企業(yè)改革演變而來，所以，公司的高層管理人員和大股東也具有較多的重疊性，公司股東尤其中小股東對公司管理層決策的影響非常小，導(dǎo)致公司被高層管理者或者少數(shù)大股東控制，公司內(nèi)部濫用職權(quán)的現(xiàn)象日趨嚴(yán)重。

（二）獨(dú)立董事制度在中國實施的過程

中國在20世紀(jì)末開始學(xué)習(xí)西方獨(dú)立董事制度，青島啤酒是中國首先實行獨(dú)立董事制度的上市公司。隨后，寶鋼股份、鄭百文等上市公司開始陸續(xù)引進(jìn)獨(dú)立董事制度。中國證監(jiān)會在頒布的《上市公司章程指引》中第一次指出，獨(dú)立董事制度作為一種公司管理制度，可以被上市公司采納。在2001年《指導(dǎo)意見》在中國正式公布后，中國開始全面推行獨(dú)立董事制度。并且，在2005年新修訂的《公司法》中，第123條明確規(guī)定：“上市公司設(shè)立獨(dú)立董事具體辦法由國務(wù)院規(guī)定”，在法律層面上鞏固了中國獨(dú)立董事制度的地位。2009年，中國獨(dú)立董事在董事會的席位已經(jīng)達(dá)到總席位的1/3，《指導(dǎo)意見》在各上市公司已經(jīng)基本被落實。

（三）獨(dú)立董事制度在中國實施的現(xiàn)狀

自2001年中國全面推行獨(dú)立董事制度以來，上市公司獨(dú)立董事人員與日俱增。截至2012年年底，一共有8225名獨(dú)立董事在2494家上市公司中任職，平均每家公司聘用3.3名獨(dú)立董事。在薪酬方面，獨(dú)立董事年薪主要分布在4萬元到6萬元之間，80％的獨(dú)立董事年薪在12萬元以下，但是仍有部分獨(dú)立董事年薪高達(dá)百萬元，主要集中在銀行、石油、天然氣等壟斷行業(yè)。從事獨(dú)立董事的人員多數(shù)是相關(guān)領(lǐng)域的學(xué)者、專家，會計人員，律師，以及部分政府官員。89.84％的獨(dú)立董事學(xué)歷在本科以上，87.6％的獨(dú)立董事董在41到70歲之間。獨(dú)立董事多數(shù)都身兼數(shù)職，截至2012年底，76％的獨(dú)立董事僅在一家公司任職，9％的獨(dú)立董事同時在3家或3家以上公司任職。

二、中國獨(dú)立董事制度的發(fā)展問題

(一)獨(dú)立董事不“獨(dú)立”

“獨(dú)立性”是獨(dú)立董事制度的靈魂。如果獨(dú)立董事不能獨(dú)立地履行職責(zé)，而要時刻依附于大股東和內(nèi)部董事，則獨(dú)立董事制度就完全失去了監(jiān)督董事會運(yùn)行，平衡管理層、大股東、和中小股東利益的目的。造成獨(dú)立董事不“獨(dú)立”的原因具體表現(xiàn)為以下兩點(diǎn)：首先，獨(dú)立董事的權(quán)利有限，獨(dú)立董事在董事會的席位仍然需要提升。目前中國獨(dú)立董事僅對重大關(guān)聯(lián)交易（總額大于300萬元，或大于凈資產(chǎn)5％）享有簽字權(quán)，并且，在董事會的席位只占1/3（遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于歐美企業(yè)獨(dú)立董事占董事會2/3的席位）。因此，內(nèi)部董事仍然控制著董事會的決議。其次，獨(dú)立董事的選拔體制存在存在重大缺陷。中國獨(dú)立董事的選拔采取股東提名制，一般首先由股東提名，再經(jīng)過股東大會選舉產(chǎn)生，最后經(jīng)證監(jiān)會審核。但是在中國“一股獨(dú)大”的環(huán)境下，一股一票制選出的獨(dú)立董事必定為大股東所用。

(二)獨(dú)立董事制度的運(yùn)行體系不完善

首先，中國尚未明確劃分獨(dú)立董事與監(jiān)事會的職權(quán)界限，導(dǎo)致獨(dú)立董事與監(jiān)事會的職能存在重疊和沖突的地方，這不僅增加公司的代理成本，還可能導(dǎo)致獨(dú)立董事和監(jiān)事會之間相互推卸責(zé)任的后果。例如，《指導(dǎo)意見》同時賦予獨(dú)立董事和監(jiān)事會提名權(quán)，以及對公司財務(wù)狀況的監(jiān)督權(quán)和檢查權(quán)。其次，獨(dú)立董事制度作為公司管理體系中的一部分，缺少與公司其他內(nèi)部管理制度配合。在美國，上市公司為了確保獨(dú)立董事的獨(dú)立性需要在董事會下面專門組建提名委員會和薪酬委員會。但是，中國《指導(dǎo)意見》沒有強(qiáng)制要求上市公司在董事會下設(shè)立審計委員會、提名委員會、薪酬委員會。

(三)獨(dú)立董事制度缺少法律的支撐

目前，中國僅在《公司法》中簡略說明獨(dú)立董事的法律依據(jù)，國務(wù)院至今也沒有正式出臺詳細(xì)的獨(dú)立董事條例。因此《指導(dǎo)意見》仍然是中國執(zhí)行獨(dú)立董事制主要參照的標(biāo)準(zhǔn)?？墒恰吨笇?dǎo)意見》沒有較強(qiáng)的法律效力。由于沒有嚴(yán)格的處罰措施，導(dǎo)致許多獨(dú)立董事成為“花瓶”董事，一方面從公司獲得豐厚的報酬，另一方面卻以消極的態(tài)度對待工作。雖然中國的《公司法》和《證券法》對公司董事履行的義務(wù)和肩負(fù)的責(zé)任有明確的規(guī)定，但是因為獨(dú)立董事不同于公司的內(nèi)部董事，獨(dú)立董事既沒有管理公司所有日常事務(wù)的權(quán)利，也沒有享受公司管理層豐厚的報酬，所以獨(dú)立董事承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任不能完全參照內(nèi)部董事。

三、中國獨(dú)立董事制度的完善建議

(一)優(yōu)化獨(dú)立董事制度的選拔機(jī)制

首先，通過提升中小股東的投票比例和增加更多的投資渠道提升中心股東參與度。累計投票制、限制最高投票額可以有效限制大股東的投票權(quán)，相對提升中小股東的投票比例。同時，公司應(yīng)該為中小股東提供更加方便快捷的投票渠道，讓更多的中小股東也參與其中。例如，公司可以在官方網(wǎng)站上為中小股東開通網(wǎng)上投票的綠色通道，并通過官網(wǎng)、微博、微信等發(fā)布最新的動態(tài)為投資者提供更多及時有用的信息。其次，開拓獨(dú)立董事人才市場?？梢酝菩歇?dú)立董事資格考試，對獨(dú)立董事的專業(yè)能力、職業(yè)道德進(jìn)行測試；成立獨(dú)立董事協(xié)會，按期組織獨(dú)立董事展開培訓(xùn)，并且對獨(dú)立董事的獨(dú)立性定期評估；建立全國范圍內(nèi)的“獨(dú)立董事數(shù)據(jù)庫”，將所有獨(dú)立董事的背景信息、工作狀態(tài)錄入數(shù)據(jù)庫中。

(二)加強(qiáng)獨(dú)立董事制度的問責(zé)機(jī)制

為加強(qiáng)獨(dú)立董事制度的問責(zé)機(jī)制，可以從忠實義務(wù)和注意義務(wù)兩個角度對相關(guān)的法律法規(guī)進(jìn)行補(bǔ)充。首先，忠實義務(wù)要求獨(dú)立董事盡心盡力履行職責(zé)，全心全意維護(hù)上市公司和全體股東的利益，不得做出損害股東利益（例如泄露商業(yè)機(jī)密）的行為。倘若獨(dú)立董事違背了忠實義務(wù)，獨(dú)立董事應(yīng)該接受與內(nèi)部董事同等程度的責(zé)罰。其次，注意義務(wù)強(qiáng)調(diào)獨(dú)立董事需要根據(jù)法律法規(guī)、指導(dǎo)意見、和公司章程行使權(quán)利。獨(dú)立董事違反注意義務(wù)更多表現(xiàn)在以消極、不作為的態(tài)度對待公司的事務(wù)。但是，由于獨(dú)立董事在獲取信息的及時性與有效性方面都不如內(nèi)部董事，所以，如果獨(dú)立董事違反注意義務(wù)，應(yīng)該考慮獨(dú)立董事在公司的特殊地位與其他特定的因素，不能將獨(dú)立董事與內(nèi)部董事同等對待。

(三)改進(jìn)獨(dú)立董事制度的獎勵機(jī)制

《公司章程》作為公司內(nèi)部的行為準(zhǔn)則，具有法定性與自治性，各個公司根據(jù)自身情況通過《公司章程》對獨(dú)立董事的職權(quán)、責(zé)任、薪酬等加以詳細(xì)說明。例如，在公司章程中闡明獨(dú)立董事的獎勵機(jī)制，并制定薪酬評判指標(biāo)。以獨(dú)立董事的出勤次數(shù)和表決次數(shù)作為基本的評判指標(biāo)，一定嚴(yán)格記錄每次獨(dú)立董事出席及表決的情況。獨(dú)立董事必須達(dá)到一定的出勤與表決次數(shù)，才能有資格享有其他的報酬津貼。公司業(yè)績、股票價格、盈余管理等財務(wù)指標(biāo)可以被視為高級的評判指標(biāo)。結(jié)合公司每年的財務(wù)狀況評析獨(dú)立董事的履職情況，并且允許滿足基本評判指標(biāo)的獨(dú)立董事根據(jù)對公司貢獻(xiàn)率的大小，獲得工資格外的獎金和報酬。

結(jié)語

雖然獨(dú)立董事制度在中國的實施過程中面臨重重困難，但是全面推行獨(dú)立董事制度仍然對中國企業(yè)管理模式的改進(jìn)以及中國經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展具有重要的意義。獨(dú)立董事制度是公司治理結(jié)構(gòu)發(fā)展的必然趨勢，優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)，不僅有利于公司的健康發(fā)展，更能保護(hù)各個階層投資者的利益。調(diào)查表明，90％以上的被調(diào)查者都認(rèn)為獨(dú)立董事制度對幫助企業(yè)長久地發(fā)展、改善公司治理、和保護(hù)中小股東利益具有顯著的效果。所以，倘若我們能攻克獨(dú)立董事制度在中國實施的難題，最終，獨(dú)立董事一定能夠獨(dú)立客觀地為公司整體的利益服務(wù)，成為公司董事會內(nèi)部的“監(jiān)控器”與“指明燈”。

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中南財經(jīng)政法大學(xué)）