張倩茹

最近，教育部與財(cái)政部、人力資源和社會(huì)保障部等五部委聯(lián)合發(fā)布了《職業(yè)學(xué)校學(xué)生實(shí)習(xí)管理規(guī)定》（下稱“新規(guī)”），使得實(shí)習(xí)生的話題又重新熱起來。確實(shí)，招聘和使用實(shí)習(xí)生，越來越成為企業(yè)發(fā)現(xiàn)和培養(yǎng)后備人才，建立企業(yè)人才儲(chǔ)備庫(kù)的重要途徑之一。不過目前，這一特殊群體并沒有一個(gè)明確的法律層面的定義和概念，導(dǎo)致很多企業(yè)的HR暈頭轉(zhuǎn)向，搞不清楚企業(yè)使用實(shí)習(xí)生應(yīng)當(dāng)履行哪些法律義務(wù)。

校企合作

所謂校企合作，顧名思義，就是學(xué)校和企業(yè)建立的一種合作模式。這種模式不僅能夠有效幫助學(xué)生實(shí)現(xiàn)從理論知識(shí)到實(shí)踐能力的轉(zhuǎn)換，也大大彌補(bǔ)企業(yè)的人才缺口，一定程度上實(shí)現(xiàn)了學(xué)校和企業(yè)的雙贏。

這里的學(xué)校，一般有兩種，一種是實(shí)施全日制學(xué)歷教育的中等職業(yè)學(xué)校和高等職業(yè)學(xué)校；一種是實(shí)施全日制學(xué)歷教育的普通中等專業(yè)學(xué)校和高等院校。后一種學(xué)校的學(xué)生與企業(yè)合作統(tǒng)一安排頂崗實(shí)習(xí)時(shí)，企業(yè)的義務(wù)與普通學(xué)生自主選擇實(shí)習(xí)單位進(jìn)行實(shí)習(xí)時(shí)是一樣的，下文會(huì)有詳細(xì)闡述，此處不再贅述。此處所指的校企合作方式，僅指前一種職業(yè)學(xué)校。在這種方式下，“新規(guī)”里面提到了三種實(shí)習(xí)模式，即認(rèn)識(shí)實(shí)習(xí)、跟崗實(shí)習(xí)和頂崗實(shí)習(xí)。企業(yè)應(yīng)當(dāng)首先區(qū)分學(xué)生屬于哪一類型的實(shí)習(xí)方式，才能確定本身的法律義務(wù)。這一類實(shí)習(xí)受“新規(guī)”的約束，企業(yè)應(yīng)對(duì)照“新規(guī)”的有關(guān)條款履行相關(guān)法律義務(wù)。

認(rèn)識(shí)實(shí)習(xí)

認(rèn)識(shí)實(shí)習(xí)是指學(xué)生由職業(yè)學(xué)校組織到實(shí)習(xí)單位參觀、觀摩和體驗(yàn)，形成對(duì)實(shí)習(xí)單位和相關(guān)崗位的初步認(rèn)識(shí)的活動(dòng)。這類實(shí)習(xí)，企業(yè)一般能夠較好地進(jìn)行區(qū)分。這些學(xué)生們進(jìn)入企業(yè)后，并不直接參與實(shí)際工作，僅通過參觀或觀摩的方式初步了解工作崗位的一般要求，熟悉日后的工作環(huán)境。一般時(shí)間很短，一兩天左右即完成。

跟崗實(shí)習(xí)

跟崗實(shí)習(xí)是指不具有獨(dú)立操作能力、不能完全適應(yīng)實(shí)習(xí)崗位要求的學(xué)生，由職業(yè)學(xué)校組織到實(shí)習(xí)單位的相應(yīng)崗位，在專業(yè)人員指導(dǎo)下部分參與實(shí)際輔助工作的活動(dòng)。

這種方式下，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在學(xué)生參加跟崗實(shí)習(xí)前，與職業(yè)學(xué)校和學(xué)生簽訂三方實(shí)習(xí)協(xié)議。協(xié)議文本由當(dāng)事方各執(zhí)一份。實(shí)習(xí)協(xié)議應(yīng)明確各方的責(zé)任、權(quán)利和義務(wù)，且約定的內(nèi)容不得違反相關(guān)法律法規(guī)。企業(yè)應(yīng)當(dāng)把握兩個(gè)問題：

1.認(rèn)識(shí)實(shí)習(xí)和跟崗實(shí)習(xí)都是不能由學(xué)生自行選擇的，因而，凡是學(xué)生未經(jīng)學(xué)校安排，而自主應(yīng)聘至企業(yè)實(shí)習(xí)的，都不符合跟崗實(shí)習(xí)的條件，都不屬于跟崗實(shí)習(xí)。

2.為了避免確認(rèn)跟崗實(shí)習(xí)或頂崗實(shí)習(xí)的爭(zhēng)議，企業(yè)最好在實(shí)習(xí)協(xié)議中明確學(xué)生的實(shí)習(xí)類型。

另外，企業(yè)在使用跟崗實(shí)習(xí)的學(xué)生時(shí)，應(yīng)當(dāng)做到以下兩點(diǎn)：

1.查核學(xué)生的身份信息及年齡信息，拒絕未滿16周歲的學(xué)生跟崗實(shí)習(xí)，對(duì)于未滿18周歲的學(xué)生參加跟崗實(shí)習(xí)，應(yīng)取得學(xué)生監(jiān)護(hù)人簽字的知情同意書。

2.學(xué)生跟崗實(shí)習(xí)期間，企業(yè)應(yīng)遵守國(guó)家關(guān)于工作時(shí)間和休息休假的規(guī)定，比如不得安排學(xué)生從事高空、井下、放射性、有毒、易燃易爆，以及其他具有較高安全風(fēng)險(xiǎn)的實(shí)習(xí)；不得安排學(xué)生在法定節(jié)假日實(shí)習(xí)；不得安排學(xué)生加班和夜班等。

頂崗實(shí)習(xí)

頂崗實(shí)習(xí)是指初步具備實(shí)踐崗位獨(dú)立工作能力的學(xué)生，到相應(yīng)實(shí)習(xí)崗位，相對(duì)獨(dú)立參與實(shí)際工作的活動(dòng)。這類實(shí)習(xí)的學(xué)生一般是高年級(jí)學(xué)生，即將畢業(yè)。他們進(jìn)入企業(yè)后，可以直接在生產(chǎn)一線的多數(shù)崗位直接從事生產(chǎn)性勞動(dòng)。因此，也是不少生產(chǎn)制造類企業(yè)彌補(bǔ)用工缺口的重要途徑，國(guó)家對(duì)學(xué)生頂崗實(shí)習(xí)也給予了較大保護(hù)。根據(jù)“新規(guī)”，企業(yè)應(yīng)當(dāng)履行如下義務(wù)：

1.企業(yè)應(yīng)當(dāng)合理確定頂崗實(shí)習(xí)學(xué)生占在崗人數(shù)的比例，頂崗實(shí)習(xí)學(xué)生的人數(shù)不超過實(shí)習(xí)單位在崗職工總數(shù)的10%，在具體崗位頂崗實(shí)習(xí)的學(xué)生人數(shù)不高于同類崗位在崗職工總?cè)藬?shù)的20%。

2. 企業(yè)應(yīng)當(dāng)會(huì)同學(xué)校根據(jù)專業(yè)人才培養(yǎng)方案確定學(xué)生的頂崗實(shí)習(xí)期限，一般為6個(gè)月。也就是說，并不是必須6個(gè)月，在合理的情況下，適當(dāng)延長(zhǎng)或縮短都是可以的。

3.企業(yè)應(yīng)當(dāng)在學(xué)生參加頂崗實(shí)習(xí)前，與職業(yè)學(xué)校和學(xué)生簽訂三方實(shí)習(xí)協(xié)議。協(xié)議文本由當(dāng)事方各執(zhí)一份。實(shí)習(xí)協(xié)議內(nèi)容，在跟崗實(shí)習(xí)協(xié)議的內(nèi)容基礎(chǔ)上，還應(yīng)當(dāng)包括實(shí)習(xí)報(bào)酬及支付方式。

4.企業(yè)應(yīng)參考本單位相同崗位的報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)和頂崗實(shí)習(xí)學(xué)生的工作量、工作強(qiáng)度、工作時(shí)間等因素，合理確定頂崗實(shí)習(xí)報(bào)酬，原則上不低于本單位相同崗位試用期工資標(biāo)準(zhǔn)的80%，并按照實(shí)習(xí)協(xié)議約定，以貨幣形式及時(shí)、足額支付給學(xué)生。

另外，企業(yè)在使用頂崗實(shí)習(xí)的學(xué)生時(shí)，還應(yīng)當(dāng)做到以下三點(diǎn)：

1.核查學(xué)生的身份信息及年齡信息，拒絕未滿16周歲的學(xué)生頂崗實(shí)習(xí)，對(duì)于未滿18周歲的學(xué)生參加跟崗實(shí)習(xí)，應(yīng)取得學(xué)生監(jiān)護(hù)人簽字的知情同意書。

2.查實(shí)學(xué)生的就學(xué)信息，拒絕接收一年級(jí)在校學(xué)生頂崗實(shí)習(xí)。

3.學(xué)生頂崗實(shí)習(xí)期間，企業(yè)同樣應(yīng)遵守國(guó)家關(guān)于工作時(shí)間和休息休假的規(guī)定，比如不得安排學(xué)生從事高空、井下、放射性、有毒、易燃易爆，以及其他具有較高安全風(fēng)險(xiǎn)的實(shí)習(xí)；不得安排學(xué)生在法定節(jié)假日實(shí)習(xí)；不得安排學(xué)生加班和夜班等。除了上述所列的情形以外，在校企合作的方式下，無論是哪一種類型的實(shí)習(xí)，企業(yè)都應(yīng)當(dāng)遵守以下七條規(guī)定：

1.應(yīng)當(dāng)選派經(jīng)驗(yàn)豐富、業(yè)務(wù)素質(zhì)好、責(zé)任心強(qiáng)、安全防范意識(shí)高的專門人員全程指導(dǎo)、管理學(xué)生實(shí)習(xí)。該專人還應(yīng)定期向職業(yè)學(xué)校報(bào)告學(xué)生實(shí)習(xí)情況，及時(shí)處理實(shí)習(xí)中出現(xiàn)的有關(guān)問題，并做好記錄。

2.安排的實(shí)習(xí)崗位應(yīng)與學(xué)生所學(xué)專業(yè)對(duì)口或相近。

3.要建立實(shí)習(xí)學(xué)生住宿制度和請(qǐng)銷假制度。學(xué)生申請(qǐng)?jiān)诮y(tǒng)一安排的宿舍以外住宿的，須經(jīng)學(xué)生監(jiān)護(hù)人簽字同意，由職業(yè)學(xué)校備案后方可辦理。

4.要確立安全第一的原則，嚴(yán)格執(zhí)行國(guó)家及地方安全生產(chǎn)和職業(yè)衛(wèi)生有關(guān)規(guī)定，并會(huì)同職業(yè)學(xué)校對(duì)實(shí)習(xí)學(xué)生進(jìn)行安全防護(hù)知識(shí)、崗位操作規(guī)程教育和培訓(xùn)并進(jìn)行考核。未經(jīng)教育培訓(xùn)和未通過考核的學(xué)生不得參加實(shí)習(xí)。

5.應(yīng)確保實(shí)習(xí)學(xué)生投保實(shí)習(xí)責(zé)任保險(xiǎn)。責(zé)任保險(xiǎn)范圍應(yīng)覆蓋實(shí)習(xí)活動(dòng)的全過程，包括學(xué)生實(shí)習(xí)期間遭受意外事故及由于被保險(xiǎn)人疏忽或過失導(dǎo)致的學(xué)生人身傷亡，被保險(xiǎn)人依法應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，以及相關(guān)法律費(fèi)用等。投保人可以約定為企業(yè)或?qū)W校，但不得向?qū)W生另行收取或從學(xué)生實(shí)習(xí)報(bào)酬中抵扣。

6.不得安排未成年學(xué)生從事《未成年工特殊保護(hù)規(guī)定》中禁忌從事的勞動(dòng)；不得通過中介機(jī)構(gòu)或有償代理組織、安排和管理學(xué)生實(shí)習(xí)工作；不得向?qū)W生收取實(shí)習(xí)押金、頂崗實(shí)習(xí)報(bào)酬提成、管理費(fèi)或者其他形式的實(shí)習(xí)費(fèi)用，不得扣押學(xué)生的居民身份證，不得要求學(xué)生提供擔(dān)?；蛘咭云渌x收取學(xué)生財(cái)物。

7.學(xué)生在實(shí)習(xí)期間受到人身傷害，不屬于保險(xiǎn)賠付范圍或者超出保險(xiǎn)賠付額度的部分，企業(yè)應(yīng)按照實(shí)習(xí)協(xié)議約定承擔(dān)責(zé)任，并妥善做好救治和善后工作。

學(xué)生自主選擇實(shí)習(xí)單位

所謂學(xué)生自主選擇實(shí)習(xí)單位，顧名思義，就是學(xué)生根據(jù)自己的興趣、能力等因素，在就業(yè)市場(chǎng)上自主尋求合適的實(shí)習(xí)單位。

頂崗實(shí)習(xí)

在學(xué)生自主選擇實(shí)習(xí)單位進(jìn)行頂崗實(shí)習(xí)時(shí)，學(xué)生來自不同的學(xué)校，會(huì)導(dǎo)致企業(yè)需要對(duì)不同的學(xué)生進(jìn)行不同的處理。

第一種情況是學(xué)生來自實(shí)施全日制學(xué)歷教育的中等職業(yè)學(xué)校和高等職業(yè)學(xué)校。這類情況下，企業(yè)對(duì)于學(xué)生應(yīng)當(dāng)履行的法定義務(wù)，比如協(xié)議內(nèi)容、薪酬待遇、安全管理等等，均與校企合作方式下的頂崗實(shí)習(xí)類型的實(shí)習(xí)單位義務(wù)一致，并且這類頂崗實(shí)習(xí)的人數(shù)，與校企合作模式下頂崗實(shí)習(xí)的人數(shù)是要合并計(jì)算的，在合并統(tǒng)計(jì)的情況下，應(yīng)符合“新規(guī)”所提到的人員比例要求。同時(shí)，由于學(xué)生不在學(xué)校統(tǒng)一安排下前來實(shí)習(xí)，企業(yè)還應(yīng)當(dāng)確保在實(shí)習(xí)前將實(shí)習(xí)協(xié)議提交所在學(xué)校。

第二種情況是學(xué)生來自實(shí)施全日制學(xué)歷教育的普通中等專業(yè)學(xué)校和高等院校。這類情況的實(shí)習(xí)，不在“新規(guī)”的約束范圍內(nèi)，也就是說，企業(yè)在使用這類學(xué)生時(shí)，不會(huì)受到“新規(guī)”的約束。那么，是不是也同樣意味著不受勞動(dòng)法律法規(guī)的約束呢？筆者認(rèn)為，未必！高校的學(xué)生多數(shù)已經(jīng)年滿18周歲，符合《勞動(dòng)法》規(guī)定的就業(yè)年齡，也具備與企業(yè)建立勞動(dòng)關(guān)系的行為能力和責(zé)任能力，因而，企業(yè)在使用過程中是有可能被認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系的。那么，企業(yè)要避免這類勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定，建議與學(xué)校、學(xué)生簽訂三方實(shí)習(xí)協(xié)議或只與學(xué)生簽訂實(shí)習(xí)協(xié)議，但要求學(xué)生定期提供實(shí)習(xí)心得。

也就是說，企業(yè)在使用實(shí)習(xí)生時(shí)，應(yīng)體現(xiàn)出與使用其他普通勞動(dòng)者的區(qū)別所在，明確實(shí)習(xí)生的社會(huì)實(shí)踐工作目的。這一點(diǎn)，雖然在國(guó)家層面上沒有類似規(guī)定，但在2014年北京《關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議案件法律適用問題研討會(huì)會(huì)議紀(jì)要（二）》中有提到，在校學(xué)生在用人單位進(jìn)行實(shí)習(xí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體事實(shí)進(jìn)行判斷，對(duì)完成學(xué)校的社會(huì)實(shí)習(xí)安排或自行從事社會(huì)實(shí)踐活動(dòng)的實(shí)習(xí)，不認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系。但用人單位與在校學(xué)生之間名為實(shí)習(xí)，實(shí)為勞動(dòng)關(guān)系的除外。

帶薪實(shí)習(xí)

帶薪實(shí)習(xí)是指在校生在教學(xué)計(jì)劃之外自行聯(lián)系企業(yè)進(jìn)行的實(shí)習(xí)活動(dòng)，并通過為企業(yè)提供勞動(dòng)來獲取一定的報(bào)酬，即我們常說的“勤工儉學(xué)”。這類實(shí)習(xí)在性質(zhì)上與來自實(shí)施全日制學(xué)歷教育的普通中等專業(yè)學(xué)校和高等院校的學(xué)生自主聯(lián)系企業(yè)進(jìn)行頂崗實(shí)習(xí)活動(dòng)的性質(zhì)是一樣的。兩者的區(qū)分主要在于，頂崗實(shí)習(xí)的實(shí)習(xí)心得或工作成果，是在學(xué)生的教學(xué)培養(yǎng)計(jì)劃之內(nèi)的，通俗來講就是學(xué)生在實(shí)習(xí)完畢后需要由企業(yè)出具實(shí)習(xí)證明，提交學(xué)校以獲得學(xué)分；而帶薪實(shí)習(xí)，則是在學(xué)生的教學(xué)培養(yǎng)之外，即不占學(xué)生學(xué)分的。

根據(jù)原勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法>若干問題的意見》規(guī)定，在校生利用業(yè)余時(shí)間勤工助學(xué)，不應(yīng)視為就業(yè)，也就未能建立勞動(dòng)關(guān)系，可以不簽訂勞動(dòng)合同。但是，即便如此，企業(yè)也不應(yīng)當(dāng)覺得使用起來就毫無用工風(fēng)險(xiǎn)。

就業(yè)見習(xí)

就業(yè)見習(xí)是指由各級(jí)政府有關(guān)部門組織對(duì)離校后未就業(yè)畢業(yè)生到企事業(yè)單位實(shí)踐訓(xùn)練的就業(yè)扶持措施。嚴(yán)格來說，這和我們通常所說的在校學(xué)生實(shí)習(xí)還是有所區(qū)別的。

現(xiàn)階段所提到的就業(yè)見習(xí)，主要依據(jù)的是2009年4月國(guó)家人力資源和社會(huì)保障部、教育部等部委共同制定的《“三年百萬(wàn)”高校畢業(yè)生就業(yè)見習(xí)計(jì)劃》（以下簡(jiǎn)稱“《計(jì)劃》”）該計(jì)劃決定自2009年至2011年，用3年時(shí)間組織100萬(wàn)離校未就業(yè)高校畢業(yè)生參加就業(yè)見習(xí)。并且根據(jù)該計(jì)劃的規(guī)定，見習(xí)之前，要指導(dǎo)見習(xí)單位和參加見習(xí)的高校畢業(yè)生簽訂就業(yè)見習(xí)協(xié)議，明確見習(xí)期限、崗位職責(zé)、見習(xí)待遇、見習(xí)計(jì)劃安排，以及見習(xí)單位和見習(xí)人員的權(quán)利義務(wù)……見習(xí)期滿，見習(xí)單位應(yīng)為見習(xí)人員出具見習(xí)證明，作為用人單位招聘選用的依據(jù)之一。高校畢業(yè)生在同一單位見習(xí)時(shí)間一般為3-12個(gè)月。見習(xí)期間或期滿后被見習(xí)單位正式錄用的，單位應(yīng)及時(shí)與高校畢業(yè)生簽訂勞動(dòng)合同，繳納社會(huì)保險(xiǎn)。見習(xí)時(shí)間可作為工齡計(jì)算。

那么，對(duì)于企業(yè)來說，區(qū)分就業(yè)見習(xí)和其他實(shí)習(xí)類型時(shí)，就應(yīng)當(dāng)著重把握三個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)，一是企業(yè)自身屬于相關(guān)政府部門確定的就業(yè)見習(xí)基地；二是與學(xué)生簽訂了就業(yè)見習(xí)協(xié)議；三是學(xué)生暫未正式就業(yè)。

另外，企業(yè)還需特別留意見習(xí)期限。學(xué)生的見習(xí)時(shí)間一般約定在3-12個(gè)月之間。在該期間內(nèi)，學(xué)生和企業(yè)可以不適用勞動(dòng)法規(guī)，不建立勞動(dòng)關(guān)系。但是，一旦企業(yè)在期間內(nèi)或到期后愿意繼續(xù)錄用該學(xué)生作為正式員工，則該見習(xí)時(shí)間要作為學(xué)生在企業(yè)的工作年限合并計(jì)算。

綜上所述，企業(yè)在使用實(shí)習(xí)生時(shí)，認(rèn)真留意學(xué)生的身份，分清不同類型，就能清楚地把握自身應(yīng)履行的法律義務(wù)，讓他們?yōu)槠髽I(yè)培養(yǎng)新生力量做出貢獻(xiàn)。當(dāng)然，這群活力四射的年輕人，也必將成為企業(yè)日后的中堅(jiān)力量。 責(zé)編/寇斌