文/李超峰

如何正確理解服務(wù)商標(biāo)和商品商標(biāo)
——以“紫燕”商標(biāo)侵權(quán)案為例

文/李超峰

近來，兩個(gè)“紫燕”公司在北京對(duì)簿公堂。原告上海紫燕食品有限公司（以下簡(jiǎn)稱紫燕公司）訴稱：2000年6 月9日，紫燕公司成立。經(jīng)多年經(jīng)營(yíng)，紫燕公司已擁有南京紫燕食品有限公司、南京仁川食品有限公司等多家控股公司，并與國(guó)內(nèi)多家知名商業(yè)企業(yè)聯(lián)手創(chuàng)建“紫燕”品牌的店中店。紫燕公司及所屬公司一直不做非自營(yíng)的加盟連鎖店，所有各店均為自營(yíng)店。紫燕公司主要生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)的商品有百味雞、油燙鴨、夫妻肺片、藤椒雞、虎皮鳳爪、麻辣牛肉絲、五香牛肉等熟食食品多達(dá)五十多個(gè)品種。自成立伊始，紫燕公司就一直將“紫燕”、“嘉州紫燕”、“紫燕食品”等注冊(cè)并作為自己生產(chǎn)和銷售商品的商標(biāo)進(jìn)行使用，在國(guó)內(nèi)享有較高的知名度，其中紫燕百味雞為紫燕公司長(zhǎng)期以來致力于重點(diǎn)推廣和打造的主打招牌產(chǎn)品。

2010年6月30日，被告嘉州紫燕（北京）餐飲管理有限（以下簡(jiǎn)稱嘉州紫燕公司）成立。其成立后即制作“百味雞”加盟網(wǎng)站，專門用作熟食品加盟的宣傳和推廣，在該網(wǎng)站上所有頁(yè)面的抬頭位置均將“嘉州紫燕”和“百味雞”以顯著放大的字體并列兩排，在其形象店圖片中也有將“嘉州紫燕”和“百味雞”以顯著放大的字體置于店頭作為店招，紫燕公司對(duì)嘉州紫燕公司的上述行為進(jìn)行了公證證據(jù)保全，而后，紫燕公司以侵犯商標(biāo)權(quán)和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)為由，把嘉州紫燕公司告上法庭。本案一審法院判決原告勝訴。被告不服，提起上訴。二審駁回了被告的上訴請(qǐng)求，維持了一審判決。

在本案中嘉州紫燕公司也有“紫燕”注冊(cè)商標(biāo)，為什么法院會(huì)判決嘉州紫燕公司侵權(quán)了呢？究其緣由，只不過是紫燕公司的商標(biāo)注冊(cè)在了第29類（食品）上，嘉州紫燕公司注冊(cè)在了第35類（商業(yè)管理，其中包括特許經(jīng)營(yíng)的商業(yè)管理）和第42類（計(jì)算機(jī)）上。

筆者認(rèn)為：是否侵犯了紫燕公司的商標(biāo)權(quán)，關(guān)鍵點(diǎn)在于嘉州紫燕公司是否在相同或者類似的商品或者服務(wù)上使用了與紫燕公司商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)。從本案來看，嘉州紫燕公司使用的商標(biāo)與紫燕公司的注冊(cè)商標(biāo)構(gòu)成相同或者近似，問題出在：商標(biāo)是否使用在了相同或者類似商標(biāo)或者服務(wù)上。

嘉州紫燕公司上訴的理由稱：嘉州紫燕公司依法在第35類、42類取得“嘉州紫燕”注冊(cè)商標(biāo)，并依據(jù)合法取得的這些注冊(cè)商標(biāo)在特許經(jīng)營(yíng)的商業(yè)管理、廣告、計(jì)算機(jī)、網(wǎng)站方面正常經(jīng)營(yíng)，紫燕公司雖然在第29類商品上享有“紫燕”、“嘉州紫燕”商標(biāo)，但雙方公司的經(jīng)營(yíng)性質(zhì)不同，嘉州紫燕公司經(jīng)營(yíng)的是“餐飲管理”，紫燕公司經(jīng)營(yíng)的是“食品”，嘉州紫燕公司的加盟店面都是店面自己提供熟食，嘉州紫燕公司只是提供管理，制作技術(shù)和配方，與紫燕公司直接提供食品完全不同，兩者不構(gòu)成類似商品；那么本案的焦點(diǎn)就集中在于嘉州紫燕公司的經(jīng)營(yíng)行為提供的究竟是商品還是服務(wù)。

從法院查明來看：第一，嘉州紫燕公司在其經(jīng)營(yíng)的網(wǎng)站上關(guān)于包含“紫燕”文字的宣傳均是面向終端消費(fèi)者，而非行業(yè)經(jīng)營(yíng)者；第二，上述宣傳常配合熟食品圖片使用；第三，其網(wǎng)絡(luò)宣傳的目的在于表明其店鋪所銷售的熟食品系“紫燕”品牌，或在于向潛在的被特許人告知其有權(quán)在其加盟店中使用包含“紫燕”文字的商標(biāo)。因此，嘉州紫燕公司系在食品類別上使用包含“紫燕”文字的各類用語(yǔ)，而非在第35類和第42類服務(wù)上使用。因此，嘉州紫燕公司包含“紫燕”文字標(biāo)識(shí)的使用行為不屬于特許經(jīng)營(yíng)的商業(yè)管理或者是商業(yè)管理和組織咨詢服務(wù)

筆者認(rèn)為，商業(yè)管理和組織咨詢的服務(wù)對(duì)象應(yīng)是市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)者，而不是終端商品或服務(wù)的消費(fèi)者，而嘉州紫燕公司的涉案使用“紫燕”文字的行為諸如通過店面招牌等方式使用明顯與其核定的服務(wù)商業(yè)管理和組織咨詢的服務(wù)使用范圍不符。

嘉州紫燕公司雖然稱其發(fā)展的店面屬于技術(shù)合作聯(lián)營(yíng)店，其網(wǎng)站也宣傳，如“經(jīng)過短短幾年的迅猛發(fā)展，現(xiàn)有多家直營(yíng)店，加盟店分布在……”；“總部有統(tǒng)一連鎖經(jīng)營(yíng)管理體系，統(tǒng)一店面形象、統(tǒng)一店員服飾、統(tǒng)一開店手續(xù)……”；“品牌優(yōu)勢(shì)（加盟總部授權(quán)使用公司品牌，開店證書，品牌授權(quán)）”等來分析，可以確認(rèn)嘉州紫燕公司的經(jīng)營(yíng)方式包括商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)。但嘉州紫燕公司聲稱的所謂“技術(shù)合作聯(lián)營(yíng)店”，改變不了其從事商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的性質(zhì)。嘉州紫燕公司涉案包含“紫燕”文字標(biāo)識(shí)的使用行為目的是向終端消費(fèi)者表明其銷售店鋪（無論是直營(yíng)店還是加盟店）提供的熟食品來源，或者是向潛在的被特許人告知其將獲得的特許經(jīng)營(yíng)資源特別是將有權(quán)在其加盟店中使用何種品牌，嘉州紫燕公司這種包含“紫燕”文字標(biāo)識(shí)的使用行為顯然不屬于特許經(jīng)營(yíng)的商業(yè)管理或者是商業(yè)管理和組織咨詢服務(wù)。

根據(jù)我國(guó)《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第三條的規(guī)定：“商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)（以下簡(jiǎn)稱特許經(jīng)營(yíng)），是指擁有注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營(yíng)資源的企業(yè)（以下稱特許人），以合同形式將其擁有的經(jīng)營(yíng)資源許可其他經(jīng)營(yíng)者（以下稱被特許人）使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營(yíng)模式下開展經(jīng)營(yíng)，并向特許人支付特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)?！碧卦S人把擁有的商標(biāo)授權(quán)他人使用，該商標(biāo)必須是被特許人在特定行業(yè)可以使用的商標(biāo)。本案中，嘉州紫燕公司的加盟商主要是提供面向消費(fèi)者提供特定品牌食品的店鋪，這些店鋪的經(jīng)營(yíng)行為是向消費(fèi)者提供食品。這些店鋪需要使用的是商品商標(biāo)，而非服務(wù)商標(biāo)，

最后再說一下服務(wù)商標(biāo)，第35類和第42類商標(biāo)都屬于為他人提供服務(wù)的服務(wù)商標(biāo)。第35類是為其他企業(yè)（而非最終的消費(fèi)者）提供廣告或者商業(yè)管理方面的服務(wù)，第42類是為他人提供科學(xué)技術(shù)或者計(jì)算機(jī)方面的服務(wù)。第35類商標(biāo)，是為其他企業(yè)提供廣告、商業(yè)管理（包括特許經(jīng)營(yíng)的商業(yè)管理）這方面的服務(wù)，自己管理自己的公司就不需要注冊(cè)第35類商標(biāo)。而第42類商標(biāo)是為他人提供科學(xué)技術(shù)或者計(jì)算機(jī)服務(wù)，如果公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)是為他人進(jìn)行網(wǎng)站維護(hù)，可以注冊(cè)第42類相關(guān)商標(biāo)，但是如果是自己公司為了宣傳自己公司的產(chǎn)品而使用計(jì)算機(jī)，則無須注冊(cè)第42類商標(biāo)。本案中，嘉州紫燕公司就是未弄明白35類和42類商標(biāo)的真正含義，而導(dǎo)致官司敗訴。

綜上，只有正確理解商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)，才能正確地使用商標(biāo)，避免糾紛，減少侵權(quán)損失。

（作者系河南風(fēng)馳律師事務(wù)所律師）