摘要：應(yīng)該來說，制定單獨的《中華人民共和國國際私法典》是可取的立法模式之一。但是，這一法典化的過程不是一蹴而就的，其還面臨著很多挑戰(zhàn)。應(yīng)當(dāng)分步驟、分階段循序漸進，爭取制定一部體現(xiàn)時代特征、中國特色的國際私法典。

關(guān)鍵詞：國際私法法典化；挑戰(zhàn)；實現(xiàn)路徑

中圖分類號：D99 文獻標(biāo)識碼：A 文章編號：1671-864X（2016）09-0085-01

一、國際私法法典化面臨的挑戰(zhàn)

（一）國際私法內(nèi)容上和學(xué)說上的復(fù)雜性。

根據(jù)韓德培教授“一機兩翼”的理論，國際私法的調(diào)整范圍包括以下幾個方面：“一機”指的是沖突法，統(tǒng)一實體法，甚至包括國家直接適用于涉外民事關(guān)系的法律。而兩翼之一則是國籍及外國人法律地位問題，這是處理涉外民事關(guān)系的前提；另一翼則是在發(fā)生糾紛時，解決糾紛的國際民事訴訟及仲裁程序，這包括管轄權(quán)、司法協(xié)助、外國判決和仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行。[1]

除了龐雜的調(diào)整范圍外，對于國際私法學(xué)說的探究，也經(jīng)歷了一個漸變的過程。從法則區(qū)別說，到法律關(guān)系本座說，到第三學(xué)派，國際私法學(xué)說不斷嬗變，始終不曾停歇。加之20世紀(jì)50年代以來英美法系的“沖突法革命”。[2]各種學(xué)說更是莫衷一是。因此，在并未明晰諸般學(xué)說之前，許多學(xué)者并不主張法典化的立法方式。

（二）國際私法的立法基礎(chǔ)仍待夯實

從理論界和實務(wù)界的評價來看，2011年《涉外民事關(guān)系法律適用法》實施以來，收到了不錯的效果。但是，我們也應(yīng)當(dāng)清楚的看到，國際私法規(guī)范支離破碎，千瘡百孔的現(xiàn)象嚴(yán)重。

盡管有了單行法規(guī)范，《民法通則》[3]、《合同法》[4]、《繼承法》[5]、《海商法》[6]、《民用航空器法》[7]等一批民商事特別法中的國際私法規(guī)范仍然有效，并且與《涉外民事關(guān)系法律適用法》相沖突之處不在少數(shù)。[8]2012年的《解釋（一）》對《法律適用法》中的部分遺留和爭議問題做出了明確。但是這僅僅局限在總則部分。分則部分的司法實踐仍然有較多爭議。

因此，可以說，我國國際私法立法基礎(chǔ)還比較薄弱，學(xué)要進一步明確的爭議還有很多。國際私法法典化困難重重。

二、國際私法法典化的現(xiàn)實路徑

盡管存在以上的挑戰(zhàn)，筆者依舊以為國際私法的法典化并不存在不可逾越的障礙。中國國際私法的法典化這一理論命題由來已久，國際私法學(xué)界三十年的理論積淀已經(jīng)足以在短時間內(nèi)完成對中國國際私法典的編纂。當(dāng)然，這是一項系統(tǒng)工程，不可能一蹴而就。為此，可以設(shè)定一下各階段目標(biāo)[9]。

（一）近期目標(biāo)。

以民法典編纂為契機，對民法領(lǐng)域的各單行法中涉及的法律適用規(guī)范、各類行政法規(guī)中涉及的法律適用規(guī)范及相關(guān)司法解釋的清理、整合，在此基礎(chǔ)上，將其融入現(xiàn)行《涉外民事關(guān)系法律適用法》之中，形成內(nèi)容更為完備、體系更為完整的法典化的《涉外民事法律關(guān)系適用法》。

（二）中期目標(biāo)。

鑒于民法典分則中是否包括“涉外民事法律關(guān)系適用法”尚無定論，中國國際私法學(xué)界應(yīng)當(dāng)積極建言獻策，為立法者科學(xué)決策提供理論依據(jù)。筆者認(rèn)為，應(yīng)積極爭取保留《涉外民事法律關(guān)系適用法》作為單行法的獨立法律地位，具有獨立法律地位的《涉外民事法律關(guān)系適用法》不啻是未來《中華人民共和國國際私法典》的雛形。即使現(xiàn)行《涉外民事法律關(guān)系適用法》并入民法典，單獨成編的“涉外民事關(guān)系法律適用法”改變了分散立法的狀況，也意味著向法典化方向邁出了一步。

（三）遠期目標(biāo)。

刪除《民事訴訟法》第四編，“涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定”，將其并入《中華人民共和國國際私法典》。雖然沖突規(guī)范是國際私法的核心，但是管轄權(quán)、外國判決的承認(rèn)與執(zhí)行等程序性事宜也是國際私法的必要組成部分。缺了它們，法典化就是一大敗筆。

為此，具體的做法是：在國際私法典中設(shè)立“涉外民事訴訟程序”的專編，同時規(guī)定：在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)進行涉外民事訴訟，適用本編規(guī)定。本編沒有規(guī)定的，適用《中華人民共和國民事訴訟法》的其他有關(guān)規(guī)定；在《民事訴訟法》中規(guī)定：有關(guān)涉外民事訴訟程序的規(guī)定，適用《中華人民共和國國際私法典》“涉外民事訴訟程序”的專編規(guī)定。這一功能導(dǎo)向的方法可以有效解決目前我國立法中普遍存在的相關(guān)法律之間不一致，不協(xié)調(diào)的問題。

三、結(jié)論

自1985年《涉外經(jīng)濟合同法》頒布以來，中國的國際私法立法已經(jīng)走過了三十年的風(fēng)風(fēng)雨雨。在各單行法中間散落著許多沖突法規(guī)范。2011年出臺的《涉外民事關(guān)系法律適用法》試圖打破立法分散的困境，但卻收效甚微。其間，2000年中國國際私法學(xué)界編著的《中華人民共和國國際私法示范法》和2002年的《民法典（草案）》似乎給出了中國國際私法的立法前景——法典化抑或?qū)Ｕ禄?。但是，這些努力均以失敗告終。

2014年10月，中共中央會議通過了《中共中央關(guān)于全面推進依法治國若干重大問題的決定》，重啟了民法典編纂事宜。在此情況下，兩條道路的選擇，再一次擺著國際私法學(xué)界的面前。結(jié)合國際私法法典化的必要性和可行性分析，法典化的路徑應(yīng)該是必要和可行的。但是應(yīng)當(dāng)確立三步走的目標(biāo)，深扎穩(wěn)打，爭取制定出經(jīng)得起實踐檢驗的中國國際私法典。

參考文獻：

[1]劉衛(wèi)翔，余淑玲等著.中國國際私法立法理論與實踐，武漢大學(xué)出版社1995年版，第40頁.

[2]楊利雅.沖突法語境中的單邊主義.當(dāng)代法學(xué)，2010年第3期.

[3]民法通則.第8章“涉外民事關(guān)系的法律適用”，第142條至第150條.

[4]合同法.第126條.

[5]繼承法.第36條.

[6]海商法.第14章“涉外關(guān)系的法律適用”，第268-276條.

[7]民用航空器法》第14章“涉外關(guān)系的法律適用”。

[8]王勝明.涉外民事關(guān)系法律適用法若干爭議問題.法學(xué)研究，2012年第2期，第187—193頁.

[9]丁偉著.論民法典編纂對我國國際私法立法的影響.暨南學(xué)報（哲學(xué)社會科學(xué)版），2015年第9期，第130頁.

作者簡介：張浩良（1994-），男，湖北天門人，沈陽師范大學(xué)法學(xué)院2015級碩士研究生，研究方向為民商法學(xué)。