摘要：法治是近代以來才出現(xiàn)的概念，但是中國(guó)法律制度的構(gòu)建卻有著一個(gè)很長(zhǎng)時(shí)間的演變過程。據(jù)記載，遠(yuǎn)在商朝時(shí)期就有了刑法，下設(shè)軍隊(duì)和監(jiān)獄，刑法相當(dāng)嚴(yán)苛。然而，傳統(tǒng)上對(duì)于“法”的重視并不在于真正意義上具有約束力的“法治”層面，而在于以禮為法的層面，因而，雖然各朝各代都有維護(hù)自己統(tǒng)治的各種法律制度，但卻不約而同的透露出統(tǒng)治階級(jí)的意念和傳統(tǒng)禮教的思想。直到現(xiàn)代國(guó)家治理進(jìn)程中，“法治建設(shè)”才逐漸體現(xiàn)出服務(wù)大眾和以人為本的理念。但是“法治”這一個(gè)概念并不是憑空產(chǎn)生的，它正是在吸收、借鑒傳統(tǒng)法的基礎(chǔ)上，逐步確立和完善的。因此，研究傳統(tǒng)法制的構(gòu)建與特點(diǎn)有著重要的意義。

關(guān)鍵詞：傳統(tǒng)法制；以禮為法；特點(diǎn)

中圖分類號(hào)：D909 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1671-864X（2016）10-0066-01

一、奴隸社會(huì)至封建社會(huì)的法制建構(gòu)

中國(guó)作為世界四大文明古國(guó)之一，法的起源也屬于相對(duì)較早的地區(qū)之一，遠(yuǎn)在奴隸社會(huì)時(shí)期的商朝，就有了軍隊(duì)與監(jiān)獄，這個(gè)甲骨文已經(jīng)證實(shí)。與此同時(shí)，“又有刑法，周公稱為“殷彝”（常法）?！盾髯印ふ氛f“刑名從商”，意謂法律應(yīng)取法于商朝。《韓非子·內(nèi)儲(chǔ)說》上《七術(shù)》說商朝法律在街上棄灰的要斬手……”①由此可見，商朝時(shí)期的刑法還是比較嚴(yán)酷的。后有周禮亦稱之為“周公之典”。秦始皇在實(shí)現(xiàn)民族統(tǒng)一之后，設(shè)廷尉一職，專門負(fù)責(zé)執(zhí)掌刑法。西漢時(shí)期，漢高帝任蕭何定律令，韓信定軍法，漢朝基本沿襲秦朝律令?！皟蓾h律令極為煩雜，魏時(shí)已加改革，但還不夠簡(jiǎn)括。司馬召集羊祜、杜預(yù)等名儒重臣十四人，刪改魏律，去其苛穢，存其清約，定新律二十篇，六百二十條，二萬七千六百字。律與令合二千九百二十六條，十二萬六千三百字。又從令中劃分出條例章程，稱為故事，各歸本官府執(zhí)掌?！雹谒逦牡劾^位時(shí)，廢除了一些滅人性的極刑。除了犯人謀叛以上罪，一概不用滅族刑?！?.....秦律殘刻、漢沿秦律，直到南北朝一脈相承。隋定新律，標(biāo)“以輕代重，化死為生”的律意，比秦、漢系刑律卻有很大改進(jìn)。不過，在封建朝代里，法律條文與法律使用，有很大出入。”③隋文帝定隋律，隋律嚴(yán)苛，民眾苦不堪言。房玄齡等定《唐律》，大體上依據(jù)隋律。六三七年，唐太宗頒行《唐律》、《唐令》。唐高宗命長(zhǎng)孫無忌等撰《唐律疏議》。以后到了元朝，元朝沒有統(tǒng)一的司法系統(tǒng)，其以成吉思汗時(shí)期的“扎撒”為最高法令，但在金朝舊地漢人、女真人中間，仍然繼續(xù)實(shí)行金章宗泰和元年制定的《泰和律義》，即金泰和律，與此同時(shí)，忽必烈又頒布了許多新的法令。明朝制《大明令》，‘律二百八十五條，后稱《明律》?！钜杂涊d諸司制度為主，“律”是根據(jù)唐律損益調(diào)整。一三九七年最后修訂完成《大明律》，頒行全國(guó)?！洞竺髀伞返捏w例以吏、戶、禮、兵、邢、、工六部分類以適應(yīng)當(dāng)時(shí)的以六部為中心的政權(quán)體制。內(nèi)容繼承唐律、參據(jù)元律，而有所添加。清朝時(shí)期，頒布《大清律》。順治至康熙時(shí)的律例，基本上沿用明律，即沿用漢人維護(hù)封建統(tǒng)治的法律。

二、傳統(tǒng)法制構(gòu)建過程中的法律特點(diǎn)

由此可見，在古代，雖然有由統(tǒng)治階級(jí)頒布的各種形式的明文法令和各種律令，然而，這個(gè)時(shí)期除了刑法異常嚴(yán)苛殘酷以外，還有一些別的特點(diǎn)，主要包括以下幾點(diǎn)：

（一）以禮為法，各種法令都包含著傳統(tǒng)禮教成分。以孔子為核心的儒家思想一直主導(dǎo)數(shù)千年的封建社會(huì)，是社會(huì)的主流意識(shí)?？鬃幼鳛槿寮宜枷氲拇砣宋?，他極力主張“中立而不倚”的中庸思想。他稱贊中庸是一種至高無上、極其難得的美德，他說，“中庸之為德也，其至矣乎？民鮮久矣”（《論語(yǔ)·雍頁(yè)篇》）。他所主張的中庸思想運(yùn)用在政治上就是“民以君為心，君以民為體”。根據(jù)孔子的理解，所謂合乎中道即是合乎禮也。而孔子畢竟是代表著統(tǒng)治階級(jí)的利益，他所謂的中庸之道也是更加傾向于為位高權(quán)重的階層服務(wù)。也正因如此，統(tǒng)治者也樂意將孔孟學(xué)說作為正統(tǒng)學(xué)說用于治國(guó)理政。在封建統(tǒng)治社會(huì)中，另一個(gè)對(duì)統(tǒng)治者有重要影響的就是道家學(xué)說，以老子為主要代表人物的道家主張無為而治，對(duì)被統(tǒng)治階級(jí)主張愚民。而且，道家學(xué)說相較于儒家學(xué)派而言，更加保守。他極力倡導(dǎo)小國(guó)寡民，認(rèn)為這樣的社會(huì)更有利于維持現(xiàn)狀，這種不敢向前，安于現(xiàn)狀的主張正好符合統(tǒng)治階級(jí)的利益，因此，雖然道家學(xué)說不算是正統(tǒng)學(xué)說，卻一直貫穿于統(tǒng)治始末。有這樣一句話描述儒、道兩家學(xué)說對(duì)封建統(tǒng)治的影響是非常形象的，“儒道兩家是封建統(tǒng)治階級(jí)不可偏廢的兩個(gè)重要學(xué)說。儒家是一條明流，它擁護(hù)貴賤尊卑的等級(jí)制度，使統(tǒng)治者安富尊榮；道家是一條暗流，它闡明駕馭臣民的法術(shù)，使統(tǒng)治者加強(qiáng)權(quán)力?！雹芩裕覀兛捶饨ㄉ鐣?huì)的法令，它對(duì)于犯罪人員的制裁是因人而異的，嚴(yán)格體現(xiàn)尊卑有別，長(zhǎng)幼有序。而且，對(duì)于犯謀叛罪的，除了要斬殺謀逆之人外，還要連帶滅其族人，可見，那時(shí)候雖然也叫“法”，但它更多的是參照各種禮教制定，嚴(yán)格體現(xiàn)宗法制的特點(diǎn)，那時(shí)的法更多的是源于禮。

（二）帶有明顯的階級(jí)性和隨意性。法的本質(zhì)就是統(tǒng)治階級(jí)實(shí)現(xiàn)其階級(jí)統(tǒng)治的工具，在階級(jí)社會(huì)中，所有的法無論形式、條目如何變化，它只能代表的是極少部分人（統(tǒng)治階層）的意志，同時(shí)，它會(huì)隨著統(tǒng)治階層的意志變化而變化，極不穩(wěn)定。

首先，就法律的制定而言，它并未廣泛的吸納各方建議，充分反映民意，而是由統(tǒng)治者選擇幾個(gè)自己的親信來擬定，而且擬定好了的法令條文最后是否通過，通過以后如何執(zhí)行完全由統(tǒng)治者一人說了算，完全體現(xiàn)的是統(tǒng)治者的意愿和主張。

另外，就法律的執(zhí)行而言，同罪異罰是其顯著特征。無論哪朝哪代，即使是像貞觀之治、唐乾盛世這樣的發(fā)展鼎盛的相對(duì)開明朝代，法律頒布以后也并未嚴(yán)格按律令執(zhí)行，對(duì)于統(tǒng)治階層和下層百姓是有明顯區(qū)別的，即所謂的同罪不同罰。西周時(shí)期就有“刑不上大夫，禮不下庶人”的說法，以后各朝各代都體現(xiàn)出宗法制國(guó)家的特征，社會(huì)成員被分為幾個(gè)等級(jí)，法律成為維護(hù)宗法統(tǒng)治的工具。因此，即使有法律的頒布，但是天子犯法與庶民同罪只是一種理想，在那個(gè)時(shí)期，法律無論是制定還是實(shí)施都帶有很大的隨意性，完全是為維護(hù)統(tǒng)治階層而服務(wù)。

注釋：

①中國(guó)通史第一冊(cè)，第53頁(yè)。

②中國(guó)通史第二冊(cè)，第361頁(yè)。

③中國(guó)通史第八冊(cè)，第34頁(yè)。

④中國(guó)通史第一冊(cè)，第248頁(yè)。

參考文獻(xiàn)：

[1]范文瀾.中國(guó)通史第一冊(cè)、中國(guó)通史第二冊(cè)、中國(guó)通史第三冊(cè)[M].北京：人民出版社，1994。

[2]楊海坤，上官丕亮，陸永勝. 憲法基本理論[M].北京：中國(guó)民主法制出版社，2007。

作者簡(jiǎn)介：譚喜月（1989-），女，陜西南鄭人，陜西師范大學(xué)政治經(jīng)濟(jì)學(xué)院中共黨史專業(yè)，碩士研究生。