董吉武+臺稷+邵靜

【摘 要】企業(yè)出于其戰(zhàn)略目標或者經(jīng)營目標需要對其他企業(yè)進行控股合并的時候，可以通過增資擴股，向目標對象增發(fā)股票的方式來進行，如不涉及現(xiàn)金及實物對價，即為股權(quán)置換。本文重點對其實務操作過程的風險防控進行探討。

【關(guān)鍵詞】增資擴股；控股合并；風險防控

企業(yè)發(fā)展到一定階段之后，出于多元化經(jīng)營或者快速擴張的需要，對沒有股權(quán)關(guān)系的企業(yè)進行收購合并，可以采取定向增資擴股的方式來實現(xiàn)。增資擴股的目的是為了擴大公司經(jīng)營規(guī)模，優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)和比例，主體是標的公司和增資擴股接收方，標的公司通過增資擴股增加了注冊資本引進了新股東，增資擴股接收方通過股權(quán)支付成為標的公司的子公司，兩者之間形成的是一種投資與被投資的關(guān)系。增資擴股不會引起原有股東所持股份數(shù)量的變化，但由于標的公司總股本增加，相應持有公司股份的比例下降，增資擴股的比例越高，股份比例下降越大。

僅發(fā)生股權(quán)置換的增資擴股，是指僅發(fā)生股權(quán)的置換，不涉及現(xiàn)金、實物的增資。操作方式一般是：標的增發(fā)新股，目標公司的股東以其對公司的股權(quán)對標的公司投資，取得標的公司增發(fā)的新股；而標的公司取得目標公司相應的股權(quán)，實現(xiàn)控股合并。

一、存在的風險

1.增資擴股前的風險

第一，出資財產(chǎn)的價值或權(quán)屬存在瑕疵風險。公司法許可股東用一定的非貨幣財產(chǎn)出資，但未明確規(guī)定非貨幣財產(chǎn)出資的相關(guān)標準及程序，所以，在對非貨幣財產(chǎn)進行評估值價的過程中存在一定風險。如未評估作價的非貨幣財產(chǎn)其實際價值可能與章程所定價額并不相符、財產(chǎn)雖然交付但權(quán)屬未變更。同時，非貨幣出資中的知識產(chǎn)權(quán)、職務技術(shù)成果、軟件職務作品等的權(quán)屬爭議等等，將會影響出資的成立。

第二，股權(quán)受讓中的風險股權(quán)受讓中的風險，主要包括以下幾個方面：其一，標的公司存在未知的或有債務，如標的公司對外償債，將影響受讓股權(quán)的價值。其二，“零對價”股權(quán)存在風險。股權(quán)受讓中的風險點和問題比較多，如轉(zhuǎn)讓的股權(quán)是否具有完全、合法的處分權(quán)、是否已履行法定程序、獲得相關(guān)授權(quán)或者批準等。其中，容易被忽略的是標的公司的或有負債?！盎蛴袀鶆铡辈粌H包括已經(jīng)約定的條件或允諾的責任，待條件成就時，就可能發(fā)生的或有債務，如擔保債務，而且包括具有偶發(fā)性的，不可能在會計報表上有所記載的或有債務，如產(chǎn)品質(zhì)量債務等。

2. 增資擴股中的風險

其一是流程風險。在增資擴股的程序流程中，《公司法》明確規(guī)定了增資擴股的程序，防范在增資擴股的過程中，存在有悖于《公司法》關(guān)于增資擴股的程序性規(guī)定。其二，董事、高管未盡勤勉義務的風險。公司法解釋三規(guī)定，增資過程中股東未盡出資義務的，違反勤勉義務的董事、高管人員應當承擔相應的責任。其三，惡意攤薄小股東利益的風險。增資擴股時應當尊重小股東的意見和利益，按照法定程序進行。在小股東反對的情況下，盡量通過借款等其他方式融資。

3.增資擴股后的風險

增資后公司法人治理結(jié)構(gòu)變更的法律風險提示。增資后，公司股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生變化，原股東的股權(quán)被稀釋，對公司的控制權(quán)力有所減弱；公司股東的增加在日后公司內(nèi)部管理和日常經(jīng)營中，增加了協(xié)調(diào)、管理的難度和公司內(nèi)部控制的風險。

二、風險防范與管控

1.增資擴股前的風險管控

第一，對于出資財產(chǎn)的價值或權(quán)屬存在瑕疵風險管控，（1）選擇一家信譽良好的資產(chǎn)評估公司，在一個尺度下對標的公司和目標公司進行資產(chǎn)評估。（2）在資產(chǎn)評估前，對評估公司的資產(chǎn)，進行必要的清理核實。（3）在簽訂協(xié)議前最好能做到：“各投資方保證，與之相關(guān)的各項財產(chǎn)權(quán)利是完全的、充分的并且沒有任何瑕疵”，并約定投資方違反承諾的賠償責任。

第二，對于股權(quán)受讓中的風險管控，股權(quán)受讓方可采取如下風險防范對策：一是，有目的、有針對性地對目標公司的或有債務進行詢問或調(diào)查。二是，受讓協(xié)議中列明出售方的保證清單。受讓方通過保證清單確保自己獲得預期的收購對象，確保所承擔的責任等不利因素限于合同明確約定之部分，即鎖定風險。三是，協(xié)議預留部分股權(quán)受讓款。在一定期間內(nèi)，如承擔了或有債務，則用預留的款項承擔。四是，通過司法救濟請求損害賠償。受讓方可以出讓方違反締約過失責任或瑕疵擔保義務為由提起訴訟，請求法院判令出讓方賠償其經(jīng)濟損失。

第三，用于投資的實物為投資人所有，且未做擔?；虻盅?；以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資的，股東或者發(fā)起人應當對其擁有所有權(quán)；以土地使用權(quán)出資的，股東或者發(fā)起人應當擁有土地使用權(quán)；注冊資本中以無形資產(chǎn)作價出資的，其所占注冊資本的比例應當符合國家有關(guān)規(guī)定。有限責任公司全體股東的實物出資金額不得高于注冊資本的百分之70%；以實物或無形資產(chǎn)出資的須經(jīng)評估，并提供評估報告；公司章程應當就上述出資的轉(zhuǎn)移事宜作出規(guī)定，并于投資后及時有關(guān)規(guī)定辦理轉(zhuǎn)移過戶手續(xù)，報公司登記機關(guān)備案。

2.增資擴股中的風險管控

增資擴股融資一般需按照以下程序辦理：

第一，取得同意進行增資擴股的批準文件根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責任公司股東會對增加公司資本作出決議，必須經(jīng)代表的2/3以上有表決權(quán)的股東通過。

第二，開展清產(chǎn)核資、審計和資產(chǎn)評估工作在清產(chǎn)核資和審計的基礎(chǔ)上，應當委托具有相關(guān)資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構(gòu)依照國家有關(guān)規(guī)定對原有企業(yè)和作為增資的資產(chǎn)進行財產(chǎn)評估。根據(jù)國家有關(guān)文件精神和要求，資產(chǎn)評估報告需要逐級報送審查，并辦理備案。評估報告經(jīng)備案后，作為確定增資擴股時資產(chǎn)作價的參考依據(jù)。

第三，合作各方簽訂增資擴股協(xié)議。

第四，繳納資本并驗資有限責任公司增加注冊資本時，股東認繳新增資本的出資，按照公司法設(shè)立有限責任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。

第五，變更公司章程，履行相應的工商登記變更手續(xù)。

概言之，務必注意有關(guān)增資擴股的法律規(guī)定，嚴格按照法律規(guī)定進行增資擴股的操作。

3.增資擴股后的風險管控

第一，應通過積極行使知情權(quán)、異議股東請求公司回購權(quán)、股東代表訴訟等法定權(quán)利，維護自身合法權(quán)益。第二，對于控股的企業(yè)，其風險在于內(nèi)部人控制。應行使好選人用人權(quán)、監(jiān)督權(quán)等股東權(quán)利，完善公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)和激勵獎懲機制。第三，對于公司僵局的風險管控。應通過《公司章程》的約定，采用“金股”制度（賦予某一方在僵局時的決定權(quán)但不影響利潤分配）、風險分類制度（參照分級基金中的一部分股權(quán)承擔固定收益；一部分承擔風險收益）。

作者簡介：

1.臺稷（1981—），女，回族，安徽金寨，國網(wǎng)安徽蚌埠供電公司審計部副主任。

2.董吉武（1975—），男，漢族，安徽合肥，國網(wǎng)安徽蚌埠供電公司審計部主任。

3.邵 靜（1982—），女，漢族，江蘇睢寧，國網(wǎng)安徽蚌埠供電公司財務資產(chǎn)部主管。