摘 要 商事登記又稱商業(yè)登記，是指為了設(shè)立、變更或終止商主體資格，由當(dāng)事人依照法律規(guī)定向登記機關(guān)提出申請，經(jīng)登記機關(guān)審查，并將登記事項記載于登記薄的法律行為。我國目前的商事登記現(xiàn)狀呈現(xiàn)出一種零散無序、繁瑣冗雜的狀態(tài)。2013年，深圳和珠海開始實施改革商事登記的地方性法規(guī)，成為商事登記改革的試點。這次改革，包括主體資格和營業(yè)資格的分離、形式審查、創(chuàng)新企業(yè)監(jiān)管等各個方面，對完善我國商事登記起到了良好的示范作用。

關(guān)鍵詞 商事登記 交易便捷 經(jīng)營范圍 形式審查

作者簡介：羅金丹，南京理工大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)學(xué)院。

中圖分類號：D920.4 文獻標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2016.10.327

一、我國商事登記的現(xiàn)狀

商事登記又稱商業(yè)登記，是指為了設(shè)立、變更或終止商主體資格，由當(dāng)事人依照法律規(guī)定向登記機關(guān)提出申請，經(jīng)登記主管機關(guān)審查，并將登記事項記載于登記薄的法律行為。商事登記行為是滲透著公法因素的私法行為，具有創(chuàng)設(shè)性、要式性和公法性。我國商事登記制度由于其產(chǎn)生于計劃經(jīng)濟體制下，具有較強的管理性，從而與現(xiàn)有的社會主義市場經(jīng)濟呈現(xiàn)出一種不協(xié)調(diào)的狀態(tài)。

（一）商事登記的對象和機關(guān)

我國實行強制登記原則，登記是商主體成立的必要條件，產(chǎn)生創(chuàng)設(shè)效力。我國的商事登記對象可以分為四類：公司法人、非公司企業(yè)法人、非法人企業(yè)和個體工商戶。每類登記對象均有相應(yīng)的法規(guī)規(guī)制，因而登記法規(guī)、規(guī)章繁多，使登記顯得較為分散無序。

商事登記機關(guān)的登記模式在國外主要有四種表現(xiàn)形式。一是以德國、韓國為代表的司法監(jiān)督模式，即由地方法院登記。二是以法國為代表的法院和行政機關(guān)模式，即一般商業(yè)登記由地方法院辦理，公司由行政機關(guān)登記。三是以英、美、澳、新加坡我國臺灣、澳門為代表的行政管理模式，即由行政機關(guān)登記。四是以荷蘭為代表的民間自治模式，即由專門注冊中心或商會登記。我國商事登記機關(guān)是特定的行政機關(guān)，即工商行政管理機關(guān)。國家工商行政管理機關(guān)根據(jù)《公司登記管理條例》、《企業(yè)法人登記條例》等，獨立行使登記管理權(quán)，并實行分級管理。

（二） 商事登記立法

商事登記的立法體例在國外主要有四種模式。一是由商法典規(guī)定商事登記制度，如德國、韓國；二是由商事登記專門法規(guī)定商事登記制度，如法國；三是商法典與專門法相結(jié)合規(guī)定商事登記制度，如日本；四是由相關(guān)企業(yè)法規(guī)定（零散立法），如英美法系判例法國家。我國的商事登記立法更接近于第四種模式，但不同于英美法系國家，我國商事登記立法多元化、不統(tǒng)一、效力低，既存在著按責(zé)任形式劃分的商主體，也存在著按所有制形式劃分的商主體，且調(diào)整其商行為的法律法規(guī)效力級別最高為行政法規(guī)，至今仍不存在法律層面上的商事登記規(guī)定。

（三）商事登記的種類和程序

我國商事登記的種類分為設(shè)立登記、變更登記、注銷登記和分支機構(gòu)登記四類，登記事項繁多。如根據(jù)《公司登記管理條例》的規(guī)定，公司的登記事項包括：名稱；住所；法定代表人姓名；注冊資本；公司類型；經(jīng)營范圍；營業(yè)期間；有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名和名稱。在2013年深圳的商事登記改革中，很重大的一項變化就是將刪去經(jīng)營范圍的登記要求，經(jīng)營資格與主體資格分離開來。這對于企業(yè)拓展業(yè)務(wù)，擴大市場，促進經(jīng)濟更好地流通，產(chǎn)生了很大的鼓舞作用，也對建設(shè)服務(wù)型政府、精簡審批程序、增強企業(yè)自主權(quán)跨出了重要的一步。

在商事登記中，設(shè)立登記是最常見的登記類型。以公司設(shè)立登記為例，設(shè)立公司首先應(yīng)當(dāng)申請名稱的預(yù)先核準(zhǔn)登記，預(yù)先核準(zhǔn)的企業(yè)名稱保留期為六個月（網(wǎng)上申請為十天），在保留期間，不得用以從事經(jīng)營活動，不得轉(zhuǎn)讓。其次，商主體向有關(guān)登記機關(guān)提出申請，登記機關(guān)對符合條件的予以受理。然后，由登記機關(guān)對登記材料是否齊全、是否符合法定形式進行審查。第四，登記機關(guān)在法定期限內(nèi)審核完畢，將結(jié)果書面通知申請人，核準(zhǔn)發(fā)照。最后，登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)將登記的有關(guān)事項進行公告，通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)讓公眾知曉。

（四） 商事登記的效力

由于我國目前采取強制登記制度，因此，在我國經(jīng)登記，才能發(fā)生商主體設(shè)立、變更、終止的效力。

對第三人而言，有如下三種情況：一是應(yīng)登記的事項在未履行登記或已履行登記但尚未公告時，不得以該事項對抗第三人，除非該事項已為第三人知悉，即第三人主觀上有惡意。二是應(yīng)登記的事項已登記和公告后，該事項對第三人生效；但在公告后的一定期限內(nèi)，對基于不可抗力之正當(dāng)理由不知情的第三人不發(fā)生效力。這里的一定期限比較短暫，一般為15天左右，如《德國商法典》就規(guī)定該期限為15天。三是已登記的事項在公告發(fā)生差錯時，善意第三人根據(jù)已公告事實所為的法律行為依然有效。這是外觀主義原則的具體體現(xiàn)。這樣的規(guī)定一方面有利于確保公告的公信力，從而穩(wěn)定交易秩序；另一方面有利于交易相對人快速獲取信息，把握商業(yè)機會，保障交易安全。

二、我國商事登記中存在的三大問題

我國由于歷史傳統(tǒng)等因素的影響，在對商事登記的構(gòu)建中帶有較濃的管理色彩，從而缺乏“經(jīng)營自由”的理念。商法的精神是“營業(yè)自由”，商法的本位是“企業(yè)本位”，商事登記作為成立商主體的核心組成部分，其重要性不言而喻。而我國目前的商事登記存在登記對象過于廣泛、立法體例分散低階、商事登記程序不完善、商事登記價值目標(biāo)不平衡等問題，這極大地阻礙商業(yè)的發(fā)展。

我國商事登記的對象包括公司法人、非公司企業(yè)法人、非法人企業(yè)和個體工商戶，囊括了所有的商自然人、商法人和商合伙，類型繁多，且我國按照多重分類標(biāo)準(zhǔn)分別制定不同的登記法規(guī)規(guī)章。如此廣泛的登記對象不僅造成了企業(yè)巨大的登記成本，也增加了國家工作人員的工作負擔(dān)，不符合商法“快速便捷”的原則。同理，我國商事登記立法在法律層面未取得統(tǒng)一，目前最高效力位階仍為行政法規(guī)，這對統(tǒng)一我國市場，實現(xiàn)企業(yè)公平競爭不利。在商事登記程序上，一方面，我國商事登記事項繁多，前置審批許可耗時較長，注重設(shè)立程序而輕視注銷、變更程序等，也不利于我國企業(yè)的快速營利。本文在參考2013年深圳商事登記改革的基礎(chǔ)上，對上述三個問題提出簡要意見，期望促進商法基本精神更好地落實，進一步完善商事登記。

三、 我國商事登記的再構(gòu)建

（一） 縮小商事登記的范圍

《深圳經(jīng)濟特區(qū)商事登記若干規(guī)定》規(guī)定：商事主體登記事項包括：名稱；住所或經(jīng)營場所；類型；負責(zé)人；出資總額；營業(yè)期限；投資人的姓名或者名稱以及其出資額。從該規(guī)定中可知，商事登記改革的重點之一是主體資格和經(jīng)營資格的分離，即將經(jīng)營范圍排除在登記事項之外，給與企業(yè)更多的經(jīng)營自由。從改革效果看，這是比較成功的做法。經(jīng)營范圍的無限制性使得商主體有更多地自主選擇權(quán)，決定自己的業(yè)務(wù)領(lǐng)域與商品種類，這對于繁榮整個相關(guān)行業(yè)十分有利。筆者認為，除此之外，還應(yīng)當(dāng)進一步縮小商事登記范圍。具體而言是，對商自然人和商合伙，由于其承擔(dān)的責(zé)任形式是無限責(zé)任或無限連帶責(zé)任，因此，對其審查，可以采取形式審查的方式，方便迅速地辦理相關(guān)手續(xù)，使其能快速進入市場。但形式審查應(yīng)當(dāng)和相應(yīng)的法律責(zé)任配套實施，比如申請人提供虛假材料，虛報資本等應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任，從而確保市場秩序的穩(wěn)定與安全。對于承擔(dān)有限責(zé)任的公司，其設(shè)立應(yīng)當(dāng)較為嚴(yán)格，可以繼續(xù)進行實質(zhì)審查。此外，對于其他的一些申請材料，登記機關(guān)可以采取備案的方式而非登記的方式，由申請人自主決定是否備案，從而登記成本。

（二） 統(tǒng)一法律層面的商事登記立法

統(tǒng)一商事登記立法主要是為了提高商事登記的效力位階，以便形成一個統(tǒng)一、高效、公平的大市場。我國目前有《公司登記管理條例》、《企業(yè)法人登記條例》、《合伙企業(yè)登記管理辦法》等登記法規(guī)，法規(guī)規(guī)章數(shù)量較多但卻不統(tǒng)一，有些地方還出現(xiàn)了矛盾與沖突。筆者認為應(yīng)當(dāng)將相關(guān)法規(guī)規(guī)章進行整理，在法律層面制定一部統(tǒng)一的商事登記法，增強商事登記的效力。當(dāng)然，統(tǒng)一商事登記立法并不意味著對所有的商主體都實行一樣的登記規(guī)則。在商事登記法中，可以按照不同商主體的特定性質(zhì)做出不同的規(guī)定，在共性的基礎(chǔ)上允許例外存在，從而保證整個商事登記體系協(xié)調(diào)合理。

（三） 簡化和落實商事登記程序

商事登記的簡化主要針對過多的前置審批許可而言。據(jù)統(tǒng)計，有些地方的企業(yè)設(shè)立登記需要提交100多份申請材料，才能獲得核準(zhǔn)設(shè)立。由于登記機關(guān)及其工作人員未雨綢繆的心態(tài)，企業(yè)創(chuàng)辦人或自然人往往需要提交大量的材料和文件，歷經(jīng)大量的前置審批許可，這與我國簡政放權(quán)、建設(shè)服務(wù)政府的理念相違背。因此，筆者建議適當(dāng)減少審批手續(xù)或者設(shè)立統(tǒng)一審批窗口，方便商主體的登記審批，也可以降低審批成本，節(jié)約審批時間。

在落實商事登記程序上，筆者建議嚴(yán)格落實注銷登記程序和變更登記程序，明確規(guī)定企業(yè)被吊銷或破產(chǎn)必須辦理相關(guān)注銷手續(xù)，企業(yè)相關(guān)登記事項變更必須辦理變更程序，以避免僵尸公司大量存在破壞市場交易安全、擾亂市場交易秩序。也可以有效地避免因商事登記變更不及時對交易相對人的利益造成損失。因此，在注重設(shè)立登記之時，必須要一并重視注銷登記和變更登記，以維護整個商事登記體系的完整性。

四、總結(jié)

商事登記是商法的重要組成部分，也是商法中典型的滲透著公法因素的私法行為。我國現(xiàn)行商事登記應(yīng)當(dāng)盡量給與商主體自由經(jīng)營權(quán)，保障商主體正當(dāng)營利，逐步地減少對商主體各方面的管制，加強商事公示和政府服務(wù)職能，完善企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)，真正地實現(xiàn)商法“企業(yè)本位”、“營業(yè)自由”的內(nèi)在價值，實現(xiàn)交易便捷與交易安全的平衡發(fā)展。

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