常凱

在互聯(lián)網(wǎng)平臺整合社會資源的特點下，網(wǎng)絡(luò)成為靈活雇傭的最大渠道。靈活雇傭不僅是中國的問題，也是全球性的問題。

最典型的就是美國優(yōu)步公司。2015年9月，舊金山地區(qū)3名“優(yōu)步”車主獲準以集體訴訟形式起訴優(yōu)步，以確定他們究竟是優(yōu)步的雇員還是獨立承包商。目前，優(yōu)步在美國有60萬，在全世界有150萬注冊司機。美國前國務(wù)卿、2016年總統(tǒng)選舉競選人希拉里也在今年6月的選舉演講中表示，如果當選，她將嚴厲打擊“錯把員工當承包商加以剝削的不良商人”。希拉里承認這類運營模式可以為經(jīng)濟注入創(chuàng)新動力，但也會對從業(yè)者正當權(quán)益保護帶來嚴峻考驗。希拉里的話讓我意識到，她把靈活的經(jīng)濟模式視作“有價值”的同時，也注意到了隨之而來的不利影響。

反觀中國，互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟包括網(wǎng)絡(luò)購物、網(wǎng)絡(luò)約車、餐飲配送等等，單滴滴打車平臺，就有1330萬名司機，其中自由職業(yè)者占56%。然而中國司機和美國司機采取了不一樣的方法，美國司機是“聯(lián)合提起訴訟”，中國司機則是“集體罷工”，2016年，北京、廣州、深圳、西安相繼有滴滴司機“集體罷工”，以此來表達自己的訴求。

國內(nèi)的滴滴目前面臨和美國優(yōu)步同樣的問題。學界目前有兩種觀點：

一、雇傭關(guān)系轉(zhuǎn)向合作關(guān)系；勞動關(guān)系轉(zhuǎn)向工作關(guān)系；勞動力市場正轉(zhuǎn)向人力資本市場；勞動合同將來也可能不復(fù)存在或減少。

二、互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟并未改變勞動和資本關(guān)系的關(guān)系；互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟下的用工關(guān)系仍是雇傭關(guān)系；互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟下用工的形式和內(nèi)容都發(fā)生了變化；雇傭關(guān)系和合作關(guān)系在互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟中都存在，但雇傭關(guān)系仍是基本的用工形式。

我自己更傾向于第二種觀點。

互聯(lián)網(wǎng)對社會有很深的影響，其用工更靈活多變。但互聯(lián)網(wǎng)并沒有改變雇傭關(guān)系的基本性質(zhì)?！肮蛡蜿P(guān)系的基本特征為勞動對于資本的從屬性”，就這一點，才是判斷“勞動關(guān)系與否”的本質(zhì)。換句話說，就是“在勞動過程中，誰在掌控”的問題。如果是由“一方掌控”，則是“勞動關(guān)系”；如果是由“雙方掌控”，則是“合作關(guān)系”。我在日本教書的時候得知，熟讀《勞動法》是每個日本公民最基本的常識，日本法律對雇傭關(guān)系的基本特征，也放在“從屬性”上?，F(xiàn)在我們來看美國法庭拒絕優(yōu)步的依據(jù)：

“……優(yōu)步司機到底屬于優(yōu)步公司的雇員還是獨立承包商，判斷標準需要考慮眾多因素，但并非每個因素都具備相同的權(quán)重。其核心原則，在于雇傭方是否有權(quán)控制工作的各項細節(jié)……”

由此得知，“從屬性”在美國也是最側(cè)重的因素。

我們把眼界投向世界。經(jīng)濟全球化和全球生產(chǎn)鏈，包括互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟在內(nèi)，全球雇傭關(guān)系的性質(zhì)不僅沒有改變，而是更強化了雇傭關(guān)系的性質(zhì)和沖突。值得關(guān)注的是，近些年國際勞工組織（ILO）的主張導向。2015年，國際勞工大會通過了《關(guān)于從非正規(guī)經(jīng)濟向正規(guī)經(jīng)濟轉(zhuǎn)型建議書》。我認為，“非正規(guī)用工”要發(fā)展、要規(guī)制，這都不是“目標”，因為“經(jīng)濟發(fā)展不是人類的目標”，經(jīng)濟發(fā)展只是“一種手段”，經(jīng)濟發(fā)展的目標是“讓所有人分享到經(jīng)濟發(fā)展的成果”，而不是什么為了降低成本去降低成本，為了降低成本去解雇工人?！白尮と撕推髽I(yè)共同享受到經(jīng)濟發(fā)展的成果”，是基本的社會目標。

目前，作為初期市場經(jīng)濟國家，我國國情決定，制造業(yè)仍是中國經(jīng)濟的基礎(chǔ)和基本競爭力。互聯(lián)網(wǎng)是個經(jīng)濟發(fā)展的工具和平臺。我們不能否認在互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟中，個別企業(yè)和個別雇員轉(zhuǎn)化為合作經(jīng)濟是可能的，但不可能形成整個業(yè)界的合作經(jīng)濟形態(tài)。中國互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟在超速發(fā)展過程中，急迫需要界定用工關(guān)系的性質(zhì)和規(guī)范雙方的權(quán)利義務(wù)，而勞工保護仍是其中的核心問題，中國的勞工保護非但沒有過頭，反而是遠遠不夠的。

確認互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟中用工關(guān)系的基本形態(tài)仍為雇傭關(guān)系，對于規(guī)范完善互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟中的用工關(guān)系，避免勞資沖突，具有非常深遠、積極的意義。

靈活雇傭在中國的發(fā)展前景

靈活用工未來將呈現(xiàn)一種擴大的趨勢，這一點毋庸置疑。但是一個社會的發(fā)展是以正常用工作為最基礎(chǔ)、最骨干的方面，這是社會穩(wěn)定的保證，靈活用工在管控方面有很多的問題，尤其是在現(xiàn)如今法制并不健全的情況下。因此，靈活雇傭要得以發(fā)展，這就需要勞動法律規(guī)制進一步完善。靈活用工并不是放任，而是按照規(guī)則有序發(fā)展。

在今年8月8日國務(wù)院頒布的國發(fā)〔2016〕48號文件，即《國務(wù)院降低實體經(jīng)濟企業(yè)成本工作方案》中明確規(guī)定，實體經(jīng)濟企業(yè)降成本的內(nèi)容主要包括：合理降低企業(yè)稅費負擔；有效降低企業(yè)融資成本；著力降低制度性交易成本；合理降低企業(yè)人工成本；進一步降低企業(yè)用能用地成本；較大幅度降低企業(yè)物流成本；提高企業(yè)資金周轉(zhuǎn)效率；鼓勵引導企業(yè)內(nèi)部挖潛等。其中降低企業(yè)人工成本只是企業(yè)降成本的一個具體內(nèi)容，其具體內(nèi)容主要包括三個方面：（1）降低企業(yè)社保繳費比例；（2） 對住房公積金繳存比例高于12%的一律予以規(guī)范調(diào)整，不得超過12%；（3） 完善最低工資調(diào)整機制。

由此可見，企業(yè)降成本并非是要壓縮降低員工的工資福利待遇，降成本與《勞動合同法》更是沒有半毛錢關(guān)系。稅費、融資、制度性交易、用地、用工、物流構(gòu)成了企業(yè)不合理成本的總體上升。降成本最主要的是國家減稅減費調(diào)整政策。把企業(yè)降低成本簡單地歸結(jié)為降低員工的工資福利，把企業(yè)成本上升歸罪于《勞動合同法》完全是一種誤導。簡單說，企業(yè)降低成本并不是向勞動者開刀，保障勞動者的權(quán)益與企業(yè)降低成本并不沖突。