張任樸

8月25日，美國(guó)商務(wù)部修改了反傾銷行政規(guī)則中有關(guān)正常價(jià)值確定基礎(chǔ)的相關(guān)規(guī)定，即在反傾銷調(diào)查或者復(fù)審過程中，在出口國(guó)市場(chǎng)銷售不可用的情況下，優(yōu)先使用結(jié)構(gòu)價(jià)格作為確定正常價(jià)值的基礎(chǔ)。由于反傾銷行政規(guī)則直接指引美國(guó)商務(wù)部的具體行政行為，顯示美國(guó)商務(wù)部此次改變了反傾銷調(diào)查和復(fù)審中的非常重要的具體工作原則。

今年的12月11日，中國(guó)入世將滿15周年。按照中國(guó)加入世貿(mào)議定書第15（d）款的規(guī)定，在中國(guó)加入世貿(mào)組織滿15年后，其他成員國(guó)應(yīng)當(dāng)廢除在反傾銷調(diào)查中所使用的替代國(guó)制度。

隨著中國(guó)入世15周年日期的臨近，作為使用貿(mào)易救濟(jì)措施的大戶，美國(guó)反傾銷方面相關(guān)法律和規(guī)則的修改似在對(duì)應(yīng)中國(guó)入世滿15年后的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)地位相關(guān)問題。

美國(guó)是否在回應(yīng)？

承認(rèn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)地位與否在反傾銷調(diào)查中具有實(shí)質(zhì)性的具體影響。本次修正的反傾銷行政規(guī)則涉及第351.404（f）條款和第351.405（a）條款；根據(jù)第351.405（a）條款，如果調(diào)查機(jī)關(guān)（即美國(guó)商務(wù)部）認(rèn)為出口國(guó)市場(chǎng)銷售不可行，無法確立正常價(jià)值；或者銷售因低于成本而被棄用；或者銷售不屬于正常貿(mào)易或者銷售不具有代表性而被棄用；或者銷售因形成虛假市場(chǎng)而被棄用；或者缺乏具有同期可比性的銷售；或者其他調(diào)查機(jī)關(guān)認(rèn)為適合的情況下，調(diào)查機(jī)關(guān)將使用結(jié)構(gòu)價(jià)格確定正常價(jià)值。

根據(jù)第351.404（f）修正的法規(guī)，如果存在以上出口國(guó)市場(chǎng)銷售被棄用的情況，調(diào)查機(jī)關(guān)將首先選擇結(jié)構(gòu)價(jià)格而非對(duì)第三國(guó)銷售價(jià)格作為確定正常價(jià)值的基礎(chǔ)。而修正之前，針對(duì)同等問題，美國(guó)商務(wù)部則首先選擇對(duì)第三國(guó)銷售價(jià)格作為確定正常價(jià)值的基礎(chǔ)。

實(shí)際上，反傾銷行政規(guī)則修正的第351.404（f）條款和第351.405（a）條款與“TPEA”具有法律上的關(guān)聯(lián)性。行政法規(guī)修正的內(nèi)容直接依賴于“TPEA”第505條，該條修正案修改了1930年海關(guān)稅法第773 （b）（2）條款。根據(jù)修改后的條文，首先，在復(fù)審中，如果調(diào)查機(jī)關(guān)在原審調(diào)查中或者是在最近完成的復(fù)審中棄用了出口商的全部或者部分本土銷售數(shù)據(jù)，則有理由相信或者猜測(cè)本次復(fù)審涉案產(chǎn)品的銷售是低于成本銷售。其次，在調(diào)查或者復(fù)審中，調(diào)查機(jī)關(guān)有權(quán)要求提供計(jì)算結(jié)構(gòu)價(jià)格的必要信息以及第773 （e），（f）條所需要的生產(chǎn)成本信息以確定涉案產(chǎn)品本國(guó)銷售是否為低于成本的銷售。

源于該條法律修正案，美國(guó)商務(wù)部修改其行政規(guī)則，明確了結(jié)構(gòu)價(jià)格在確定的正常價(jià)值基礎(chǔ)中相對(duì)于第三國(guó)銷售價(jià)格的優(yōu)先地位；并明確了調(diào)查機(jī)關(guān)向受調(diào)查企業(yè)征取相關(guān)成本要素信息的權(quán)利。

與以上所述美國(guó)反傾銷行政規(guī)則的修改相比，“TPEA”是對(duì)法律的修改；由于法律效力級(jí)別高于行政規(guī)則，因此，我們說本次反傾銷行政規(guī)則的修改是源于“TPEA”。美國(guó)“TPEA” （Trade Preferences Extension Act of 2015）字面翻譯為 “優(yōu)惠貿(mào)易延展法案”已經(jīng)完成立法程序，審議通過并于2015年6月29日生效。其中第五章為修正美國(guó)反傾銷和反補(bǔ)貼法案即美國(guó)1930年關(guān)稅法第七部分，經(jīng)過修正的1930年關(guān)稅法也已經(jīng)同時(shí)生效?！癟PEA”第五章修正案分為7部分，掐頭去尾，除去第501條和第507條，中間第502條、503條、504條、505條和506條均為十分具體的內(nèi)容；從其修訂的時(shí)間和具體內(nèi)容看，與中國(guó)“世貿(mào)畢業(yè)”形成較強(qiáng)的對(duì)應(yīng)性。

2001年12月11日，中國(guó)正式成為世貿(mào)組織成員國(guó)。按照規(guī)定，在中國(guó)加入世貿(mào)組織滿15年后，其他成員國(guó)應(yīng)當(dāng)廢除在反傾銷調(diào)查中所使用的替代國(guó)制度，有人將15年后的2016年12月11日稱為中國(guó)入世的“畢業(yè)日”。

近兩年在反傾銷方面法律和行政規(guī)則的修改是否代表某種跡象，顯示美國(guó)商務(wù)部將會(huì)接受中國(guó)“世貿(mào)畢業(yè)”的現(xiàn)實(shí)，并開始面對(duì)其之前一貫采用的對(duì)中國(guó)企業(yè)實(shí)施的替代國(guó)制度即將失效的法律事實(shí)，而做出的法律制度上的回應(yīng)？

或?yàn)橹袊?guó)企業(yè)勝訴反傾銷帶來巨大機(jī)會(huì)

修改后的反傾銷行政規(guī)則的生效，對(duì)于中國(guó)企業(yè)來說，面臨著極為有利的機(jī)會(huì)，同時(shí)也面臨某些不確定因素帶來的挑戰(zhàn)。

首先，如果美國(guó)商務(wù)部有關(guān)結(jié)構(gòu)價(jià)格優(yōu)先的規(guī)則的變化確實(shí)在回應(yīng)中國(guó)“畢業(yè)”的事實(shí)，并開始改變所謂“替代國(guó)”制度，那么，該條規(guī)則的變化意味著企業(yè)很快有機(jī)會(huì)在參加反傾銷調(diào)查或者復(fù)審時(shí)，將不再被適用替代國(guó)價(jià)格，而是采用本國(guó)價(jià)格；或者在本國(guó)價(jià)格不可用時(shí)，采用結(jié)構(gòu)價(jià)格。這必然會(huì)大大降低傾銷幅度，為勝訴反傾銷帶來巨大機(jī)會(huì)。也就是說，時(shí)間點(diǎn)應(yīng)當(dāng)是2016年12月11日之后，比如，如果是復(fù)審程序，對(duì)于反傾銷令生效日期為2017年1月份的案件，則調(diào)查機(jī)關(guān)將在啟動(dòng)的復(fù)審程序中使用新規(guī)則。中國(guó)企業(yè)亦有權(quán)利提出相應(yīng)訴求，也就是說，中國(guó)企業(yè)提出相應(yīng)訴求已經(jīng)具有法律背景支持和具體的規(guī)則依據(jù)。

談到挑戰(zhàn)，因?yàn)槟壳叭杂刑嗖淮_定因素，首要的是中國(guó)企業(yè)在反傾銷調(diào)查和復(fù)審中的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)地位是否可全面被接受？如果答案是否定的，美方會(huì)采用怎樣的方式解決中國(guó)企業(yè)的所謂市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)地位問題？以上規(guī)則的修改是為了解決該問題而進(jìn)行的 “鋪路”行為抑或僅在 “過招”？還是兼而有之？對(duì)此，我們需要給予關(guān)注。

再次， “TPEA”的影響，特別是負(fù)面影響還需要進(jìn)行及時(shí)和充分評(píng)估，目前，相關(guān)認(rèn)識(shí)包括其對(duì)調(diào)查機(jī)關(guān)具體行政行為的影響的判斷還遠(yuǎn)非精準(zhǔn)完整。毫無懸念的是，美國(guó)商務(wù)部可能會(huì)進(jìn)一步修正法律和行政規(guī)則的若干條文，以進(jìn)一步應(yīng)對(duì)反傾銷調(diào)查程序中國(guó)企業(yè)地位的相應(yīng)變化。對(duì)此，需進(jìn)行全面關(guān)注和及時(shí)評(píng)估。

不論如何，以上所述美國(guó)商務(wù)部有關(guān)結(jié)構(gòu)價(jià)格優(yōu)先的變化對(duì)于中國(guó)企業(yè)應(yīng)訴反傾銷有利好的動(dòng)向，企業(yè)應(yīng)當(dāng)予以關(guān)注并以實(shí)際行動(dòng)進(jìn)行回應(yīng)。俗話說，早起的鳥兒有蟲吃！法律“試航”階段所帶來的機(jī)會(huì)也許不會(huì)重復(fù)，有能力的企業(yè)應(yīng)當(dāng)勇躍潮頭?？傊?，美國(guó)的相關(guān)法律和規(guī)則已經(jīng)進(jìn)行開始進(jìn)行修正和變化，這些修正和變化對(duì)于中國(guó)企業(yè)應(yīng)訴反傾銷和反補(bǔ)貼調(diào)查的最終影響如何，還需要時(shí)間驗(yàn)證，但至少應(yīng)當(dāng)對(duì)于這些變化給與足夠關(guān)注，在不遠(yuǎn)的將來，或許對(duì)于企業(yè)應(yīng)訴的具體工作，包括調(diào)查和復(fù)審所適用的問卷構(gòu)成和問卷內(nèi)容將會(huì)產(chǎn)生根本變化，應(yīng)訴企業(yè)針對(duì)法律和法規(guī)變化所進(jìn)行的回應(yīng)性互動(dòng)或許將具有實(shí)質(zhì)性成效：即真正降低美國(guó)反傾銷調(diào)查或者復(fù)審的所確認(rèn)的傾銷幅度，保護(hù)企業(yè)應(yīng)有的出口份額。