向賀玲+平彩堂

摘 要：本文首先討論了微商的概念及其發(fā)展，然后論述了隨著微商的不斷發(fā)展帶來的法律問題，最后針對以上問題提出來針對性的對策。

關(guān)鍵詞：微商；法律問題；對策

前言

隨著網(wǎng)絡(luò)及信息的普及，傳統(tǒng)的銷售模式正在產(chǎn)生翻天覆地的變化，從實(shí)體經(jīng)營到平臺電子商務(wù)，人們在享受消費(fèi)便捷的同時，也得到了真實(shí)的實(shí)惠。而隨著社交軟件的普及，傳統(tǒng)的交流方式也在受到?jīng)_擊。微信已不單單只是一個充滿創(chuàng)新功能的手機(jī)應(yīng)用。它已成為中國電子革命的代表。覆蓋90%以上的智能手機(jī)，并成為人們生活中不可或缺的日常使用工具。據(jù)統(tǒng)計(jì)2015年微信的月均活動用戶為5.49億，用戶覆蓋200多個國家、超過20種語言。因此存在著巨大的商機(jī)。微商發(fā)展之迅速也導(dǎo)致了各類糾紛的出現(xiàn)，鑒于法律具有一定的滯后性，因此各種隱藏風(fēng)險(xiǎn)也隨之而來，呼喚著立法及司法的進(jìn)一步完善。

一、微商的概念及發(fā)展

微商實(shí)際上是指從事微信銷售的主題，在現(xiàn)實(shí)生活中微商是指代微信銷售。而微信銷售是指一種微信賬號所有者通過微信在自身朋友圈內(nèi)展示自己所售商品的行為，而從事該行為的人或組織被稱為微商。微商從產(chǎn)生大發(fā)展到目前的趨勢具備一定的偶然原因和必然原因。由于通訊設(shè)備的不斷的更新及便攜化，人們在利用網(wǎng)絡(luò)交流溝通的同時也把商品展示的信息放在溝通的平臺上，利用通訊網(wǎng)絡(luò)平臺上各類人脈及資源進(jìn)行銷售。這個是電子商務(wù)平臺競爭白熱化的另一種出路，從與陌生人進(jìn)行交易而轉(zhuǎn)向與熟識或者有一定往來關(guān)系的主體進(jìn)行交易，這種交易方式可以從一定程度上規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。從而通過其獨(dú)有的網(wǎng)絡(luò)社交模式在激烈的競爭中占有一席之地。

自2013年開始，微商開始在移動電子商務(wù)市場出現(xiàn)并迅速崛起，微信也一種社交軟件逐步演變成營銷軟件，越來越多的人將電子商務(wù)搬到朋友圈。微商屬于電子商務(wù)的模式，但又區(qū)別與電子商務(wù)。傳統(tǒng)電子商務(wù)通俗的來說是將商品通過電子商務(wù)平臺出售給購買者，一般具有具備跨地域性和買賣雙方的不相識性，而微商主要是將商品通過微信社交軟件銷售給朋友。

2015年4月，杭州微商何某因在微信朋友圈內(nèi)銷售假冒注冊商標(biāo)的商品被杭州經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)法院判處有期徒刑1年，緩刑2年，并處罰金人民幣6萬元。法院審理后認(rèn)為，被告人何某明知是假冒注冊商標(biāo)的商品而予以銷售，銷售金額數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪。鑒于何某歸案后如實(shí)供述罪行，系坦白，又系初犯，有悔罪表現(xiàn)，經(jīng)審前社會調(diào)查符合社區(qū)矯正條件，且屬懷孕的婦女，可依法予以從輕處罰并適用緩刑。至此，微商行為存在的各種法律行為及風(fēng)險(xiǎn)再次引起人們的關(guān)注。

二、微商存在的法律問題

從目前的微商行為來看，主要存在如下法律問題

1.產(chǎn)品質(zhì)量問題

這是所有問題中之最，由于微商門檻低，任何人只要擁有一臺智能手機(jī)就能隨時宣布成為微商，將自己所銷售的產(chǎn)品出售給他人。購買者基于對該微商的信任，幾乎不會要求查看產(chǎn)品合格證，衛(wèi)生許可證等相關(guān)強(qiáng)制性的證明。這種現(xiàn)象更多發(fā)生于自行制作銷售的微商中。購買者如果購買到不合格產(chǎn)品，只能同出售人協(xié)商進(jìn)行退款、退貨，而這過程中存在著諸多不確定因素。

而在自行制作銷售的食品微商中，若因食品衛(wèi)生不符合而產(chǎn)生的食用人的不良反應(yīng)，消費(fèi)者在后期會有很大的取證困難。即便可以順利完成舉證，在賠償環(huán)節(jié)又會出現(xiàn)諸多阻礙，諸如該微商的賠償能力。這就使得在歷經(jīng)千辛萬苦的維權(quán)之路由于微商門檻低，監(jiān)管機(jī)制缺乏而變得無路可走。

2.版權(quán)問題

微商行業(yè)眾像百態(tài)，出售的商品也是千奇百怪。最近在朋友圈內(nèi)流行的給出售高清電影的。即在購買人支付一定費(fèi)用后，出售人會發(fā)送一個指定電影的鏈接，通過該鏈接可以觀看到其所選電影。這是很明顯的侵犯知識產(chǎn)權(quán)的行為，而目前尚無相關(guān)的監(jiān)控機(jī)制。

如果說以上行為涉及到的只是私法行列，那么為了提高其銷售額，微商們甚至在其朋友圈內(nèi)截取部分電影宣傳照片進(jìn)行發(fā)布，而這些照片幾乎都是色情等淫穢圖片。而這種行為直接觸犯了《刑法》第三百六十四條“傳播淫穢物品罪”。

3.商標(biāo)權(quán)問題

本文中的案例是侵犯商標(biāo)權(quán)的典型案例，在此不再贅述。雖然肇事者受到法律的制裁，但微商、淘寶等電子商務(wù)中不乏銷售者為了巨額利益鋌而走險(xiǎn)進(jìn)行違法犯罪的活動，而且這以成為主要的贏利點(diǎn)。

4.稅收問題

微商所宣稱其優(yōu)勢時不外乎因?yàn)槭鞘烊酥g的銷售，所以在產(chǎn)品質(zhì)量問題的信賴；因?yàn)闊o需店鋪、進(jìn)貨渠道直接、無需繳納相關(guān)稅收而成本低，以營造商品物美價(jià)廉的形象。而自此產(chǎn)生的偷稅漏稅的情況已經(jīng)成為一種常態(tài)。此法律問題不僅出現(xiàn)在微商中，也普遍存在淘寶商家中。相對于傳統(tǒng)交易行為，電子商務(wù)在征稅關(guān)鍵具有納稅人難以界定、稅種的確認(rèn)、稅務(wù)稽查難度大等特點(diǎn)而使電子商務(wù)的征稅，特別是C2C模式中，幾乎無從下手。

三、微商的立法現(xiàn)狀

歷經(jīng)2年的迅速發(fā)展，目前國內(nèi)已有超過5億用戶使用微信，微商在其中的人數(shù)所占較大。在快速發(fā)展的背后，是售后保障和市場監(jiān)管的缺乏，混亂的市場行為和隨之而來的各類糾紛。就我國目前的立法現(xiàn)狀而言，我們在整個電子商務(wù)領(lǐng)域類的立法基本處于空白狀態(tài)。以支付寶為代表的第三代支付平臺基本解決了淘寶平臺中買家和買家的信用關(guān)系，而淘寶的迅速發(fā)展出了支付寶的第三方支付平臺支撐之外，還有淘寶歷經(jīng)十余年的關(guān)于交易體系、評價(jià)體系、物流體系、服務(wù)體系以及維權(quán)體系的不斷晚上才得以取得今天的盛況。京東、亞馬遜等電子購物平臺其經(jīng)營模式在某種程度上與淘寶也存在著差異。而即便如此，電子商務(wù)的一次充好、以假亂真等現(xiàn)象仍受到國人的詬病。

目前電子商務(wù)所存在糾紛的解決機(jī)制以依靠平臺的評分及罰款機(jī)制，以及第三方支付。而在法律法規(guī)方面的依據(jù)散見于《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《知識產(chǎn)權(quán)法》《刑法》等部門法及法規(guī)。現(xiàn)實(shí)的狀況是法律對于網(wǎng)絡(luò)市場的事前監(jiān)督幾乎處于空白地帶，而解決的方法也主要集中于損失、不利結(jié)果發(fā)生后才適用現(xiàn)有的準(zhǔn)據(jù)法。2014年3月15日正式實(shí)施的《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》中雖然賦予消費(fèi)者7天無理由退貨的“后悔權(quán)”，對于網(wǎng)購平臺的責(zé)任也有所明確和加強(qiáng)，但是由于消費(fèi)者維權(quán)意識薄弱，維權(quán)成本高，使得電子商務(wù)市場更需要法律的規(guī)制。而時至今日我國對于電子商務(wù)的規(guī)范主要還是一些單行條例，仍未有綜合性的立法實(shí)踐。

即便如此，微商作為一種新型的電子商務(wù)形式并為明確的列入新消法的保護(hù)范圍，7天無理由退貨目前適用于淘寶、京東等交易制度相對完善的網(wǎng)絡(luò)購物，但是由于朋友圈的交易私下性比較強(qiáng)，新消法難以對此進(jìn)行規(guī)制，一旦消費(fèi)者收到欺詐，或者其合法權(quán)益收到侵害，消費(fèi)者不能根據(jù)該發(fā)去維權(quán)。這使在微商手中購買商品的消費(fèi)者再次置于尷尬的位置。

四、立法建議

1.加快電子商務(wù)的立法進(jìn)度

我國電子商務(wù)在近年的迅猛發(fā)展有目共睹，而相關(guān)支撐機(jī)制卻停滯不前，雖然在2014年實(shí)施的新消法中對于網(wǎng)購有所體現(xiàn)，但是僅是針對京東、淘寶等具有相對完善交易機(jī)制的平臺而言，而微商等尚未成型的移動電子購物平臺其他電子商務(wù)形式目前商務(wù)明確至相關(guān)法律法規(guī)中。建立完善的電子商務(wù)法律體系使得消費(fèi)者在網(wǎng)購中享受到便利的同時合法權(quán)益得以保障，這是促進(jìn)電子商務(wù)長足健康發(fā)展的必要條件。

2.加大監(jiān)管力度

在地方行政部門中應(yīng)獨(dú)立出相應(yīng)的電子商務(wù)監(jiān)管部門，對于微商、淘寶經(jīng)營者需要實(shí)名制登記，從源頭加大對微商的監(jiān)管。并將其行為納入個人信用管理體系。增加準(zhǔn)備的門檻及其違法的成本。

3.增加監(jiān)管技術(shù)

電子商務(wù)相對于傳統(tǒng)的交易行為而言，具有更高的技術(shù)性，加強(qiáng)監(jiān)管、執(zhí)法部門的在電子信息方面的技術(shù)，是增強(qiáng)監(jiān)管的必要手段。

此外，監(jiān)管部門應(yīng)于與平臺提供者密切聯(lián)系，并探索建立有效的監(jiān)管機(jī)制，以便對微商及其銷售行為的追蹤。

五、結(jié)束語

電子商務(wù)的高速發(fā)展在繁榮國民經(jīng)濟(jì)的同時也使新法律糾紛呈現(xiàn)在人們面前，門檻低、成本低、監(jiān)管難已經(jīng)成為支撐微商等電子商務(wù)提供商進(jìn)行違背誠信及法律進(jìn)行銷售的強(qiáng)有力原因，只有完善立法、加強(qiáng)監(jiān)管、提高執(zhí)法能力才能減少糾紛，在有利于消費(fèi)者便捷消費(fèi)的同時保證交易的安全和可持續(xù)性，保證國民經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。