鐘鳴

(中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院，北京 100088)

我國眾籌融資法律監(jiān)管研究概況綜述

鐘鳴

(中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院，北京 100088)

自2012年來，我國研究人員對眾籌融資的法律監(jiān)管問題展開了研究，并取得大量的成果。同時(shí)，研究過程中也產(chǎn)生了重復(fù)研究過多、研究主題不夠豐富、研究面偏窄、理論研究與實(shí)踐相結(jié)合較少等問題。本文通過回顧針對眾籌融資法律監(jiān)管問題研究的歷程，總結(jié)成績與挑戰(zhàn)，為未來眾籌融資法律監(jiān)管研究向更快、更廣、更深的方向發(fā)展提供有益的參考。

籌融資；法律監(jiān)管；綜述

眾籌（crowdfunding）是一種源于美國的新興融資模式，指融資者通過互聯(lián)網(wǎng)平臺向多人籌集小額資金用于解決小微企業(yè)，特別是初創(chuàng)企業(yè)的融資困難，并給予投資者某種回報(bào)的籌集資金的方式。長期以來，因?yàn)閭鹘y(tǒng)金融行業(yè)的融資門檻較高，小微企業(yè)和初創(chuàng)企業(yè)融資困難就成了一個(gè)全球性的難題。眾籌融資這一模式的出現(xiàn)，解決了小企業(yè)主以及創(chuàng)業(yè)者資金不足的困難，在推動(dòng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，促進(jìn)就業(yè)和創(chuàng)業(yè)等方面發(fā)揮了巨大的作用。目前，我國政府號召“大眾創(chuàng)業(yè)，萬眾創(chuàng)新”，眾籌融資將給創(chuàng)業(yè)者提供強(qiáng)有力的資金支持。同時(shí)，也因?yàn)楸娀I融資平臺越來越多，數(shù)額越來越大，參與投資的人數(shù)增長迅猛，投資失敗的機(jī)率也就越來越高，金融風(fēng)險(xiǎn)會越來越大。少數(shù)不法分子還會利用眾籌融資平臺進(jìn)行投資詐騙、非法集資或者洗錢活動(dòng)。因此，眾籌融資可能引發(fā)的金融及法律方面的問題不容忽視。全球各國目前都在致力于研究眾籌融資平臺的法律監(jiān)管，以保護(hù)投資者的利益和確保眾籌融資得以良性發(fā)展。我國研究人員自2012年起也對眾籌融資的法律監(jiān)管問題展開了不同層面的探索。本文通過對中國知網(wǎng)數(shù)據(jù)庫的檢索，對我國學(xué)者在眾籌融資法律監(jiān)管方面的研究成果進(jìn)行了系統(tǒng)的梳理，并希望能夠用事實(shí)和數(shù)據(jù)為相關(guān)領(lǐng)域的研究者在未來對眾籌融資展開深入研究時(shí)提供一些有意義的參考。

一、我國眾籌融資法律監(jiān)管研究主要成果

眾籌起源于美國，2012年開始出現(xiàn)在我國，隨后發(fā)展迅速。資料表明，到2015年中國眾籌平臺已超280家，融資規(guī)模已經(jīng)邁上百億，“預(yù)計(jì)2016年行業(yè)規(guī)?？蛇_(dá)300億?！盵1]眾籌確實(shí)解決了我國微小企業(yè)融資困難的問題，但各種違規(guī)違法的亂象也隨之而來。業(yè)界稱之為“互聯(lián)網(wǎng)金融的野蠻生長”。一些不法之徒更是利用眾籌融資平臺從事非法集資、詐騙或洗錢等犯罪活動(dòng)。因此，如何制定有效合理的法律法規(guī)對眾籌融資進(jìn)行監(jiān)督管理就成了當(dāng)務(wù)之急，成為眾多研究者所關(guān)切的課題。《眾籌融資初試水，無名無分挑戰(zhàn)監(jiān)管》是在數(shù)據(jù)庫的檢索中所發(fā)現(xiàn)的最早研究眾籌融資法律監(jiān)管問題的文章。[2]作者在該文中肯定了眾籌融資的意義和價(jià)值，同時(shí)也明確指出了這種模式所帶來的風(fēng)險(xiǎn)和問題，并建議管理部門參照美國2012年4月通過的《初創(chuàng)企業(yè)促進(jìn)法》（JumpstartOurBusi?nessStartupsAct，以下簡稱JOBS法案），對眾籌融資進(jìn)行監(jiān)管。眾籌融資的法律監(jiān)管問題隨后受到更加廣泛的關(guān)注，研究成果逐年增多。以下為通過中國知網(wǎng)數(shù)據(jù)庫檢索而得出的研究成果統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)：

表1數(shù)據(jù)表明：2012年是我國眾籌法律監(jiān)管研究的開始，只有1項(xiàng)研究成果。2013年的研究成果也只有為數(shù)不多的8項(xiàng)。到2014年研究開始升溫，共有57項(xiàng)研究成果產(chǎn)生，在成果的數(shù)量上有明顯的突破，其中有兩篇碩士論文，表明研究進(jìn)入了全新的階段。2015年研究成果在數(shù)量上和2014年大致相當(dāng)。但學(xué)位論文的數(shù)量有大幅度攀升，20篇學(xué)位論文中還出現(xiàn)了第1篇相關(guān)的博士學(xué)位畢業(yè)論文。說明研究明顯向更深層面發(fā)展。因?qū)W位論文以及下半年的研究成果數(shù)據(jù)暫時(shí)還沒有在數(shù)據(jù)庫內(nèi)呈現(xiàn)出來而無法統(tǒng)計(jì)，2016年的研究成果只能統(tǒng)計(jì)到6月份。但從上半年的數(shù)據(jù)上來看，可以預(yù)計(jì)研究成果有可能要超越往年。從目前為止的研究成果上看，期刊論文是占多數(shù)的，約占70%，博士碩士論文約占14%，報(bào)刊文章約占14%，論文集論文約占2%。

表1 我國2012-2016年06月眾籌法律監(jiān)管研究成果統(tǒng)計(jì)表

以上所述的研究成果中，大部分的研究人員在一些問題上已達(dá)成共識。首先，研究人員肯定眾籌融資對微小企業(yè)的創(chuàng)業(yè)和推動(dòng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，以及解決就業(yè)等方面具有積極的意義，并呼吁政府管理部門給予扶持政策，加快并支持眾籌融資向前發(fā)展。另一方面，研究人員明確指出我們必須強(qiáng)化對眾籌融資的法律監(jiān)管，防止有人利用眾籌融資平臺進(jìn)行非法集資以及金融詐騙犯罪，使用法律手段來保護(hù)投資者的利益。大部分研究人員建議借鑒美國的JOBS法案來完善我國對眾籌融資進(jìn)行監(jiān)管的相關(guān)法律法規(guī)。眾多研究人員在研究成果中指出了我國眾籌融資法律監(jiān)管方面所存在的以下問題：

1.眾籌融資平臺的法律定位不清晰

眾籌屬于近年來從國外引進(jìn)的創(chuàng)新型融資模式，這種新型的融資模式在我國現(xiàn)行的法律中沒有一個(gè)準(zhǔn)確的定位。相關(guān)研究人員指出：眾籌沒有合法的法律地位，刑法上對非法集資定性，很容易將眾籌理解為非法集資，導(dǎo)致眾籌經(jīng)常游走在犯罪邊緣。[3]例如，被證監(jiān)會叫停的美微傳媒案。2013年1月18日，美微傳媒在淘寶店“美微會員卡在線直營店”出售會員卡。購買會員卡就贈送公司原始股票，最低認(rèn)購單位為100股，每股1.2元，即只需要花120元就可以成為持有美微傳媒100股的原始股東。結(jié)果，經(jīng)過兩輪籌資過程之后，美微傳媒成功籌資387萬元。此事在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)、金融行業(yè)和法律行業(yè)引起較大爭議，主要問題就在于這種利用網(wǎng)絡(luò)向多數(shù)人籌資的行為與公司法及證券法的相關(guān)規(guī)定相沖突，甚至可能涉及到非法集資問題。最后美微傳媒此行為被證監(jiān)會叫停，并勒令其退還通過淘寶渠道籌得的全部資金。[4]這個(gè)案例說明，眾籌在我國金融界里還是個(gè)沒有名分的“黑戶”，地位十分尷尬，一不小心就會碰到法律的底線。因此，需要進(jìn)一步完善有關(guān)法律，促進(jìn)眾籌融資在我國未來的發(fā)展。

2.眾籌投資者以及融資者的準(zhǔn)入門檻不明確

我國目前的眾籌融資平臺對投資人的收入水平、資產(chǎn)狀況、信用狀況和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力等幾個(gè)方面，都沒有設(shè)立一個(gè)具體的標(biāo)準(zhǔn)。甚至出資2000元也能成為眾籌融資項(xiàng)目的投資人。長沙的“很多人的咖啡館”就是一個(gè)典型的案例。[5]與之相比，美國JOBS法案對投資人和募資人的資格都有非常明確的規(guī)定和要求：投資者年收入低于10萬美元的，每年投資金額不得超過2000美元或其年收入的5%；投資者年收入超過10萬美元的，每年投資金額不得超過10萬美元或其年收入的10%。[6]JOBS法案限定融資者每年通過眾籌平臺募集的資金金額不得超過100萬美元。融資者必須向美國證監(jiān)會、中介機(jī)構(gòu)及社會公眾報(bào)送或披露必要的發(fā)行信息。[7]這樣，雙方都受到了法律的監(jiān)管。確保投資人有能力承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和杜絕募資者非法吸收巨額公共資金，這些經(jīng)驗(yàn)是值得我們學(xué)習(xí)和借鑒的。

3.眾籌融資的資金風(fēng)險(xiǎn)巨大

我國眾籌融資的投資風(fēng)險(xiǎn)巨大。一部分原因是由于我國目前還沒有專門針對眾籌融資而制定的相關(guān)法律來保護(hù)投資者的利益；另一方面是投資者缺乏投資風(fēng)險(xiǎn)知識。再有，我國目前的眾籌融資平臺中沒有退出機(jī)制。因此，一旦遇到惡意詐騙的募資人，投資者可能會損失慘重。中國人民政法大學(xué)副院長楊東教授提出要“制定金融消費(fèi)者保護(hù)法，加強(qiáng)投資者教育，推廣建設(shè)投資者教育基地，推動(dòng)將投資者教育納入國民教育體系，改變一代甚至數(shù)代人的金融素質(zhì)，有力地提升國民的整體資本素養(yǎng)?！盵8]

4.缺乏防止不法之徒利用眾籌融資平臺進(jìn)行欺詐、洗錢的監(jiān)管機(jī)制

由于針對眾籌融資的法律體系尚未健全，眾籌融資平臺有可能被犯罪分子利用來進(jìn)行傳銷、詐騙或者洗錢的犯罪活動(dòng)。因此，盡快制定眾籌融資法規(guī)以維護(hù)眾籌融資平臺的合法正常運(yùn)行，防范和杜絕眾籌融資平臺上的犯罪活動(dòng)具有極大的緊迫性。

5.眾籌融資平臺運(yùn)營者違約、拒不履行合同義務(wù)的防范措施和懲罰措施缺失

眾籌融資者中有可能發(fā)生違約、拒不履行合同義務(wù)甚至逃跑藏匿的行為。但目前還沒有法律措施懲罰、防范和震懾此類行為的發(fā)生，很容易造成金融秩序的混亂和投資人巨額財(cái)產(chǎn)損失。

6.進(jìn)一步做好有關(guān)法律工作，理清眾籌融資與非法集資的關(guān)系

由于目前我國還沒有出臺專門針對眾籌融資的法律，眾籌融資平臺的運(yùn)作是參照《中華人民共和國證券法》以及《關(guān)于促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》等法律文件來運(yùn)行。眾籌融資平臺運(yùn)行的最大風(fēng)險(xiǎn)是容易觸及現(xiàn)行法律對非法集資定罪的法律底線。法律對非法集資的定義（未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，向社會不特定對象發(fā)行、以轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，或者向特定對象發(fā)行、變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券累計(jì)超過200人的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十九條規(guī)定的“擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券”。構(gòu)成犯罪的，以擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪定罪處罰，是制約眾籌融資向前發(fā)展的主要障礙之一。[9]因此，研究者們呼吁盡快完善相關(guān)立法工作，在法律上對眾籌融資與非法集資的概念重新定義，理清眾籌融資與非法集資的關(guān)系，為眾籌融資打造健康發(fā)展的空間，以促進(jìn)眾籌融資繼續(xù)合法發(fā)展。

二、我國眾籌融資法律監(jiān)管研究所存在的一些問題

(一)對美國JOBS法案展開研究的論文數(shù)量居多，重復(fù)研究現(xiàn)象突顯

在一百多項(xiàng)的研究成果中，大部分論文在不同程度上牽涉到借鑒美國JOBS法案來健全我國眾籌融資監(jiān)管制度，重復(fù)研究的跡象相當(dāng)明顯。當(dāng)然，借鑒相對完善的美國法律條文并沒有什么不妥之處。但是，我們必須認(rèn)識到美國的法律不一定適合中國的國情。同時(shí)，作為研究法律的工作者，也應(yīng)該從多層面、多維度、多視角上展開研究。因此，除了美國經(jīng)驗(yàn)，歐盟的經(jīng)驗(yàn)、亞洲多國的經(jīng)驗(yàn)也值得我們研究和借鑒。目前，我國研究者在此方面雖然也取得了一些研究成果，如：研究日本眾籌法律監(jiān)管的成果2項(xiàng)，研究歐盟眾籌的法律監(jiān)管的成果1項(xiàng)，研究英國、美國、法國的眾籌法律監(jiān)管的成果1項(xiàng)，研究韓國眾籌法律監(jiān)管的成果1項(xiàng)。但顯然還有不少的國家對眾籌融資的法律監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)有待于研究人員進(jìn)行更多的探究。

(二)研究股權(quán)眾籌法律監(jiān)管的論文數(shù)量偏多

眾籌分為捐贈型、獎(jiǎng)勵(lì)型、借貸型和股權(quán)型等四種。但目前絕大部分研究都針對股權(quán)眾籌的法律監(jiān)管而展開，研究其他三種類型眾籌法律監(jiān)管的成果偏少，這些也是未來的眾籌融資法律監(jiān)管的研究空間。

(三)針對眾籌融資的立法細(xì)則尚未設(shè)計(jì)完善

多數(shù)研究者都呼吁政府應(yīng)盡快立法監(jiān)管我國眾籌融資平臺，并對眾籌融資的法律監(jiān)管也提出了一些建議，但至今未發(fā)現(xiàn)系統(tǒng)性的法律條文細(xì)則的設(shè)計(jì)。如果相關(guān)研究人員能總結(jié)歸納到目前為止的所有建議，梳理并設(shè)計(jì)出具體的法律監(jiān)管細(xì)則條文，提供給立法部門參考，可加快立法速度。

三、眾籌融資法律監(jiān)管研究之反思

眾籌融資的法律監(jiān)管是一個(gè)極其復(fù)雜的體系，構(gòu)建該體系應(yīng)從全球的角度觀察和研究。過多關(guān)注某個(gè)發(fā)達(dá)國家，特別是美國的相關(guān)法律不利于我國眾籌融資法律監(jiān)管研究的廣度和深度，應(yīng)把研究的眼光投向多國、多地區(qū)的法律監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)。目前，研究日本、韓國、新加坡、香港特區(qū)和臺灣地區(qū)等在眾籌融資上的法律監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)的論文較少，研究人員可以結(jié)合我國的實(shí)際情況，對以上國家和地區(qū)的法律監(jiān)管體制展開更多探索，以謀求合適我國眾籌融資的法律監(jiān)管的道路和發(fā)展方向。

在研究主題上應(yīng)盡量避免重復(fù)性研究?？v觀2012—2016(上半年)為止的150多項(xiàng)研究成果，有30多項(xiàng)成果與研究借鑒美國JOBS法案來開展我國眾籌融資的法律監(jiān)管相關(guān)研究。其他的不少論文也在不同程度上存在研究觀點(diǎn)相似和雷同的現(xiàn)象。這說明我國眾籌融資的法律監(jiān)管研究還有待在更多角度和層面上去挖掘和展開。

專門針對中國眾籌融資進(jìn)行法律監(jiān)管的學(xué)術(shù)專著依然缺失，表明在眾籌融資法律監(jiān)管問題的研究中，還有很多復(fù)雜的細(xì)節(jié)問題需要研究人員為之付出艱苦的努力，在更高層面上繼續(xù)推進(jìn)完善該領(lǐng)域架構(gòu)的相關(guān)研究工作。

雖然在加強(qiáng)眾籌融資的法律監(jiān)管上所有的研究人員都達(dá)成一致的共識，但是在具體的管理規(guī)則上卻遠(yuǎn)沒有達(dá)到統(tǒng)一的地步。因此，建議研究人員綜合整理所有研究成果，盡快設(shè)計(jì)出我國眾籌融資法的具體細(xì)則。

從目前針對眾籌融資的法律監(jiān)管的研究成果看，我國的法律監(jiān)管制度顯然對眾籌融資這種新的融資模式的發(fā)展有所制約，而我國微中小企業(yè)又迫切需要眾籌融資來扶持創(chuàng)業(yè)和發(fā)展。因此，相關(guān)立法部門以及政府機(jī)構(gòu)應(yīng)加快立法速度，使眾籌融資在法律的有效監(jiān)管下得以正常運(yùn)作和成長。

[1]張配豪.眾籌經(jīng)濟(jì)的“崛起”[J].人民周刊，2016(6)：40-41.

[2][5]李春贏，郭奎濤.眾籌融資初試水，無名無分挑戰(zhàn)監(jiān)管[N].中國企業(yè)報(bào)，2012-09-18(8).

[3]梁清華.我國眾籌的法律困境及解決思路[J].學(xué)術(shù)研究，2014(9)：51-57.

[4]楊明.論中國股權(quán)眾籌模式的法律定位與監(jiān)管[D].北京：中國社會科學(xué)院研究生院，2014.

[6]李尚樺.論股權(quán)眾籌的法律規(guī)則——以美國JOBS法案為借鑒[J].行政與法，2015(3)：123-129.

[7]楊東，劉磊.論我國股權(quán)眾籌監(jiān)管的困局與出路——以《證券法》修改為背景[J].中國政法大學(xué)學(xué)報(bào)，2015(3)：51-60.

[8]楊東.論金融領(lǐng)域的顛覆創(chuàng)新及監(jiān)管重構(gòu)[J].學(xué)術(shù)前沿，2016(6)上：30-39.

[9]洪宜峰.我國眾籌融資監(jiān)管體系構(gòu)建初探[D].昆明：云南財(cái)經(jīng)大學(xué)，2015.

The Survey of the Research on Legal Supervision of Crowdfunding in China

Zhong Ming
(Civil,Commercial and Economic Law School,China University of Political Science and Law,Beijing 100088,China)

Chinese researchers have launched a study of crowdfunding on a large scale since 2012 and have made great achievements. However,problems exist in the process,such as too many replicated studies,insufficient research themes,narrow research ranges as well as lack of combination between the theories and practice,etc.This essay is a survey and summary of the domestic research on legal supervision of crowdfunding,presenting the achievements and challenges of the study,and hopefully it may be a useful reference for the future research in the field.

crowdfunding;legal supervision;survey

D922.29

A

1001-7070（2016）06-0053-04

(責(zé)任編輯：盤桂生)

2016-10-28

鐘鳴(1989-)，男，廣東河源紫金人，中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院民商法專業(yè)2015級在讀研究生，主要從事民商法研究。