【摘要】隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的快速發(fā)展，賄賂的范圍已經(jīng)不再單純地局限于財(cái)產(chǎn)性物質(zhì)利益，還產(chǎn)生了一些非物質(zhì)利益，其中就包括性賄賂。因此導(dǎo)致傳統(tǒng)的賄賂犯罪法律規(guī)制已經(jīng)不再適應(yīng)于當(dāng)下對(duì)性賄賂行為的打擊。本文擬通過(guò)對(duì)我國(guó)當(dāng)前性賄賂問題的現(xiàn)狀和立法困境進(jìn)行說(shuō)明，并借鑒外國(guó)關(guān)于性賄賂的立法和司法實(shí)踐，希望為我國(guó)性賄賂入罪提出構(gòu)想性建議。筆者認(rèn)為，在尊重刑法謙抑性特征的前提下，遵循罪刑法定原則，將性賄賂納入刑法規(guī)制是有必要的，這也符合我國(guó)當(dāng)前法治視野下對(duì)打擊賄賂犯罪的要求。

【關(guān)鍵詞】性賄賂;性賄賂入刑;刑法的謙抑性;非物質(zhì)利益

近年來(lái)，關(guān)于性賄賂是否應(yīng)該入罪的討論引起了社會(huì)的廣泛關(guān)注。但由于我國(guó)當(dāng)前并無(wú)關(guān)于性賄賂的相關(guān)刑法規(guī)制，導(dǎo)致了性賄賂行為無(wú)法受到應(yīng)有的刑罰處罰，使一些犯罪分子有利可圖，從而產(chǎn)生了很大的社會(huì)危害性。在當(dāng)代世界，西方歐美國(guó)家、日本以及我國(guó)的香港、臺(tái)灣地區(qū)都將性賄賂認(rèn)為是一種非財(cái)產(chǎn)性利益從而納入到了賄賂的范圍之中。在我國(guó)依法治國(guó)的司法實(shí)踐下，我們也應(yīng)該取長(zhǎng)補(bǔ)短，積極借鑒外國(guó)先進(jìn)立法思想和立法經(jīng)驗(yàn)，以此完善我國(guó)相關(guān)法律體系。

一、性賄賂入刑的可行性

我國(guó)刑法關(guān)于犯罪有以下幾個(gè)特征：第一，犯罪具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性。第二，觸犯了刑事法律，具有刑事違法性。第三，應(yīng)當(dāng)受到刑事處罰，即具有應(yīng)受懲罰性。如果要認(rèn)定一個(gè)行為是否為犯罪行為，應(yīng)該從行為的表現(xiàn)特征入手，看該行為是否具有以上三個(gè)特征，而且要特別注意第一點(diǎn)，即行為是不是具有社會(huì)危害性，這也是犯罪行為區(qū)別于非犯罪行為最為顯著的特征。性賄賂對(duì)社會(huì)產(chǎn)生了較為嚴(yán)重的危害，符合刑法關(guān)于犯罪行為的定性，因而筆者認(rèn)為性賄賂行為應(yīng)該納入刑法規(guī)制。

1、性賄賂具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性

現(xiàn)實(shí)中，性賄賂侵犯了國(guó)家工作人員職務(wù)的不可收買性，對(duì)國(guó)家公權(quán)力造成損害。同時(shí)敗壞了社會(huì)良好風(fēng)氣，破壞社會(huì)主義優(yōu)良道德規(guī)范。性賄賂的實(shí)質(zhì)是權(quán)色交易的行為，其對(duì)受賄人的誘惑力以及對(duì)社會(huì)秩序、公正的危害性甚至超過(guò)了一般財(cái)產(chǎn)性賄賂，其社會(huì)危害性是不言而喻的。從某種程度上來(lái)說(shuō)，性賄賂具有極強(qiáng)的誘惑力，其對(duì)社會(huì)的危害程度不亞于一般的財(cái)產(chǎn)性賄賂，甚至可能會(huì)超過(guò)財(cái)產(chǎn)性犯罪。而且在受賄者接受性賄賂后，往往會(huì)在一段時(shí)間之內(nèi)持續(xù)為行賄者謀取不正當(dāng)利益，具有持續(xù)性，性行賄者也能由此達(dá)到一般賄賂所不能達(dá)到的目的。同時(shí)，性賄賂行為還讓國(guó)家權(quán)力變質(zhì)，使國(guó)有資產(chǎn)遭受損失。

性賄賂同樣是違反道德的行為，當(dāng)?shù)赖聹?zhǔn)則已經(jīng)不能控制性賄賂行為的時(shí)候，就必須由法律來(lái)加以干預(yù)和調(diào)控。性賄賂不僅影響公權(quán)力的正常行使，使得國(guó)家工作人員職務(wù)行為失去本身應(yīng)該具有的廉潔性，甚至?xí)?dǎo)致其他不法之徒效仿，認(rèn)為這樣的賄賂是可行的，進(jìn)而使得社會(huì)道德水平日漸低下，破壞了社會(huì)公德，危害社會(huì)穩(wěn)定。并且對(duì)于行賄者和受賄者的家庭和夫妻感情來(lái)說(shuō)，也會(huì)造成巨大的傷害，對(duì)家庭、夫妻感情、子女教育甚至于整個(gè)家族或者朋友圈子帶來(lái)的影響和陰影都是顯而易見和不容忽視的。

2、性賄賂具有刑事違法性和應(yīng)受懲罰性

盡管我國(guó)刑法條文并沒有對(duì)賄賂的范圍進(jìn)行明確規(guī)定，但也沒有對(duì)性作為賄賂物進(jìn)行立法排除。根據(jù)我國(guó)簽署的國(guó)際條約和國(guó)際法規(guī)，都默認(rèn)了性服務(wù)屬于非財(cái)產(chǎn)性利益。因此，性服務(wù)作為賄賂物是具有科學(xué)性和合理性的，應(yīng)該被劃入賄賂的范圍。那么，既然性服務(wù)成為了賄賂物，如果國(guó)家工作人員接受了，就是作出了受賄的行為，就完全符合刑法對(duì)賄賂犯罪的構(gòu)成。因?yàn)樾再V賂具有的刑事違法性，隨之而來(lái)的就是應(yīng)受懲罰性。

3、性賄賂入刑并不排斥其他懲治和預(yù)防腐敗行為的制度設(shè)置

基于對(duì)國(guó)家公權(quán)力的監(jiān)督和規(guī)范，應(yīng)該對(duì)對(duì)國(guó)家工作人員實(shí)行財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度、紀(jì)檢監(jiān)察、輿論監(jiān)督等多種監(jiān)督方式，而這些手段應(yīng)該和性賄賂犯罪化一起作為社會(huì)治理的辦法加以運(yùn)用。應(yīng)該根據(jù)性賄賂的社會(huì)危害性大小，設(shè)計(jì)不同強(qiáng)度的懲罰制度來(lái)進(jìn)行規(guī)范，在主張將性賄賂入罪的同時(shí)，也反對(duì)一概將性賄賂納入到刑法規(guī)制，這也是我國(guó)法治社會(huì)建設(shè)的必然要求。即便性賄賂入罪也并不意味著必須使用刑罰，首先運(yùn)用多種社會(huì)問題解決機(jī)制加以規(guī)范，刑罰作為一種最嚴(yán)厲的懲罰措施應(yīng)該最后適用。性賄賂入罪有利于完善我國(guó)關(guān)于賄賂犯罪的刑法保護(hù)體系，在堅(jiān)持刑法謙抑性的前提下，將性賄賂入刑具有正當(dāng)性。

二、性賄賂入刑的立法借鑒

在亞洲，日本的刑法把賄賂的范圍界定為：“能夠滿足自然人需要的一切利益，包括財(cái)產(chǎn)性利益、非財(cái)產(chǎn)性利益、藝妓表演、性服務(wù)等都可以成為賄賂物”;在我國(guó)香港和臺(tái)灣地區(qū)，對(duì)賄賂對(duì)象的界定為不正當(dāng)利益，包括一切能夠滿足人類物質(zhì)需求以及其他非物質(zhì)欲望或需要的不正當(dāng)利益，包括有形的經(jīng)濟(jì)利益與無(wú)形的非物質(zhì)性利益和精神利益，而精神利益當(dāng)然包含了性服務(wù)在內(nèi)。

在歐洲，德國(guó)、法國(guó)、英國(guó)、意大利等國(guó)家也都將性賄賂寫進(jìn)了刑法典或者刑法之中，這些歐洲國(guó)家對(duì)于其刑法條文中所提出的其他好處、服務(wù)或者是非財(cái)產(chǎn)性利益，一般都進(jìn)行了詳細(xì)的解釋，都將性服務(wù)納入到了賄賂犯罪的范圍。

在美國(guó)，美國(guó)法律也將性賄賂納入到了賄賂的范圍。美國(guó)刑法典將受賄罪的范圍定義為收受他人任何有價(jià)值的東西，將性賄賂作為一種有價(jià)值的東西規(guī)定在了受賄罪后款的解釋之中。

借鑒當(dāng)下其他國(guó)家或地區(qū)的立法和司法實(shí)踐，將“賄賂”的外延進(jìn)行較為寬泛的解釋，將非財(cái)產(chǎn)性利益納入到其中是法治發(fā)展的趨勢(shì)和潮流。應(yīng)認(rèn)為：認(rèn)定一種行為是否屬于賄賂犯罪的關(guān)鍵應(yīng)該在于看該行為是否侵犯了國(guó)家工作人員職務(wù)的不可收買性，而不在于對(duì)賄賂方式的界定上。換句話說(shuō)，衡量一個(gè)行為是否能夠成立賄賂犯罪，就看該行為是否侵犯了國(guó)家工作人員職務(wù)的不可收買性。可以說(shuō)，國(guó)外對(duì)于賄賂的程度標(biāo)準(zhǔn)實(shí)際上是一種社會(huì)容忍度的標(biāo)準(zhǔn)，如果是一盆花、一支普通的鋼筆、一本普通的書等作為禮物，屬于禮節(jié)上的問候，是可以被社會(huì)大眾所接受的。但如果是一盆名貴的花、一支名牌進(jìn)口鋼筆、一本珍藏版的古書，那這種程度就已經(jīng)超過(guò)了社會(huì)所能容忍的底線，就不能再為一般大眾所接受了。

三、結(jié)語(yǔ)

綜上，在堅(jiān)持刑法謙抑性的前提下，刑法的寬和與“忍耐”也是有一定限度的。刑法也需要與時(shí)俱進(jìn)，一方面，對(duì)于那些社會(huì)危害性不大或者可以由其他社會(huì)規(guī)范進(jìn)行調(diào)整的內(nèi)容應(yīng)該主動(dòng)進(jìn)行非犯罪化，而對(duì)于那些具有較大社會(huì)危害性，損害社會(huì)秩序和公平正義的行為應(yīng)該積極地予以犯罪化，這既遵循了刑法謙抑性的要求，又符合罪刑法定的原則。將“性賄賂”犯罪化正是如此，性賄賂不僅損害了國(guó)家工作人員職權(quán)的廉潔性和社會(huì)公共利益，而且還對(duì)社會(huì)善良風(fēng)俗、社會(huì)公正和公共秩序產(chǎn)生不良影響。在我國(guó)當(dāng)前依法治國(guó)的背景下，為更快地實(shí)現(xiàn)法治社會(huì)的偉大目標(biāo)，應(yīng)當(dāng)將性賄賂納入刑法規(guī)制，對(duì)性賄賂行為加以刑罰處罰。

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【作者簡(jiǎn)介】

鐘興旺（1995—），男，漢族，云南昭通人，西南民族大學(xué)法學(xué)院本科生，主要研究方向：刑法學(xué)。