李嘉文

一家創(chuàng)業(yè)公司能在商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)中獲得市場(chǎng)的認(rèn)可，勢(shì)必是在公司運(yùn)營(yíng)、產(chǎn)品、技術(shù)甚至下游的銷售渠道等方面建立了壁壘。構(gòu)建這種壁壘的過(guò)程中產(chǎn)生的專利、商業(yè)秘密、版權(quán)甚至商標(biāo)，都是這家公司的無(wú)形資產(chǎn)。

無(wú)形資產(chǎn)的商業(yè)價(jià)值在哪里？它不僅可以成為銀行貸款的質(zhì)押品，甚至可以在知識(shí)產(chǎn)權(quán)技術(shù)交易平臺(tái)上交易：比如原有產(chǎn)品上的一款技術(shù)現(xiàn)在被最新研發(fā)的技術(shù)替代掉了，原有的技術(shù)就可以在技術(shù)平臺(tái)上售賣給需要的廠商，獲得一筆資金。

不過(guò)在國(guó)內(nèi)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)被侵權(quán)的情況很常見(jiàn)。垂直電商氧氣的CEO徐黛妮發(fā)現(xiàn)自己App上呈現(xiàn)的文案和設(shè)計(jì)經(jīng)常會(huì)被其他平臺(tái)或競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手抄襲，但由于她之前缺乏知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)，并沒(méi)有及時(shí)做好相關(guān)的產(chǎn)權(quán)保護(hù)，而讓她在被抄襲時(shí)備受困擾。

一個(gè)普遍的現(xiàn)象是，很多創(chuàng)業(yè)公司—尤其在初創(chuàng)期—往往會(huì)忽略對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，因?yàn)閯?chuàng)業(yè)公司往往沒(méi)法像大公司一樣有充足的預(yù)算和時(shí)間來(lái)做產(chǎn)權(quán)保護(hù)，在整體知識(shí)產(chǎn)權(quán)環(huán)境還沒(méi)有充分改善的前提下，大公司都經(jīng)常會(huì)吃知識(shí)產(chǎn)權(quán)的虧，就更不用說(shuō)那些還在生存邊緣的創(chuàng)業(yè)公司了。CEO分身乏術(shù)、未來(lái)商業(yè)模式尚未明確、經(jīng)費(fèi)和人力有限……這些因素都在某種程度上阻礙了創(chuàng)業(yè)公司認(rèn)識(shí)到保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的必要性。

但是一個(gè)比較好的趨勢(shì)是，這幾年無(wú)論是專利申請(qǐng)數(shù)量的攀升，還是知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法、司法層面的完善，都顯示出市場(chǎng)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)意識(shí)正在不斷增強(qiáng)，同時(shí)維權(quán)成本也在降低，法院在判罰時(shí)更傾向于保證被侵犯人的利益。

“2014年開(kāi)始，國(guó)內(nèi)獨(dú)立的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院相繼建立，從原有的法院體系中剝離了，這降低了維護(hù)權(quán)益的成本?！毙機(jī)器人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)總監(jiān)葉雷鳴告訴《第一財(cái)經(jīng)周刊》。在此之前，法院并沒(méi)有配備專門(mén)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)人員，他們?cè)谔幚硪粯毒唧w的侵權(quán)官司時(shí)可能需要借助外部的一些技術(shù)人員才能弄清個(gè)中細(xì)節(jié)。

除此以外，司法意見(jiàn)指明需要提高知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件的判罰金額?！霸诖酥八坪跤袀€(gè)不成文的規(guī)定，專利官司的判罰金額不會(huì)超過(guò)50萬(wàn)元?！比~雷鳴認(rèn)為這也在一定程度上阻礙了人們維護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)益的行為，“官司原本就要打很久，最終的判罰金額也很低，有的時(shí)候打一樁官司都是虧本的?！钡F(xiàn)在這種情況正在得到改善。

所以對(duì)比以往，如今中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的大環(huán)境正在逐漸好轉(zhuǎn)，創(chuàng)業(yè)公司從創(chuàng)業(yè)早期也應(yīng)該開(kāi)始布局自己的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，做好防御性工作，而不是等到被侵權(quán)以后再訴諸法律，浪費(fèi)很多時(shí)間和精力，甚至還要遭受商業(yè)利益的損失。

另一方面，尋求法律幫助的手段也越來(lái)越多樣化，很多投資機(jī)構(gòu)都會(huì)同時(shí)給創(chuàng)業(yè)者提供法律援助。也有一些專門(mén)提供法律服務(wù)的創(chuàng)業(yè)公司開(kāi)始出現(xiàn)，這些都大大降低了創(chuàng)業(yè)公司保護(hù)自己知識(shí)產(chǎn)權(quán)的門(mén)檻。

在采訪了知識(shí)產(chǎn)權(quán)的相關(guān)專家之后，我們總結(jié)了一些創(chuàng)業(yè)公司在做知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)時(shí)可以注意的事項(xiàng)和技巧。創(chuàng)業(yè)者們得先學(xué)會(huì)從法律角度保護(hù)自己。

創(chuàng)業(yè)公司應(yīng)該注重哪些知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)？

知識(shí)產(chǎn)權(quán)主要分為商標(biāo)、專利、版權(quán)、商業(yè)秘密等類型，不同業(yè)務(wù)類型的創(chuàng)業(yè)公司需要關(guān)注的側(cè)重點(diǎn)也有所區(qū)別。

對(duì)所有公司來(lái)說(shuō)，商標(biāo)權(quán)是繞不過(guò)去的，只要?jiǎng)?chuàng)始人未來(lái)想拓展自己的業(yè)務(wù)并且不斷壯大，就需要做商標(biāo)的注冊(cè)。

對(duì)于那些在化工、醫(yī)藥等發(fā)展速度較慢的行業(yè)，某些以研發(fā)為重，并且盈利主要來(lái)自于以該技術(shù)為核心的幾款產(chǎn)品的公司，應(yīng)該要尤其注重對(duì)專利的申請(qǐng)，盡管它可能耗時(shí)且費(fèi)用較高。

以內(nèi)容作品為核心的公司則需要重點(diǎn)做好著作權(quán)的登記和保護(hù)，這樣一旦作品被侵權(quán)就可以對(duì)自己的創(chuàng)意有所證明。當(dāng)然做內(nèi)容的公司更應(yīng)該潔身自好，不去抄襲別人的作品。

對(duì)于一些不愿公開(kāi)的商業(yè)秘密，比如一家以營(yíng)銷為主的互聯(lián)網(wǎng)公司，其客戶名單或合同底價(jià)就是一個(gè)商業(yè)機(jī)密，這種內(nèi)容可以在早期通過(guò)一系列方式保護(hù)起來(lái)，一旦被泄露或侵犯，公司可以追究相關(guān)個(gè)人及公司的法律責(zé)任。

申請(qǐng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的最佳時(shí)間點(diǎn)

和美國(guó)商標(biāo)采用“使用在先”的原則不同，中國(guó)的商標(biāo)遵循的是“注冊(cè)在先”原則，也就是說(shuō)誰(shuí)先注冊(cè)誰(shuí)就能得到保護(hù)，“商標(biāo)注冊(cè)一定是越早越好，這個(gè)市場(chǎng)上有專門(mén)的人做搶注，還有競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，這兩類人都會(huì)盯住你?！眲?chuàng)新工場(chǎng)總法務(wù)官林鶯告訴《第一財(cái)經(jīng)周刊》。也就是說(shuō)，在公開(kāi)發(fā)布之前一定要確保商標(biāo)已經(jīng)進(jìn)入申請(qǐng)流程，至于是否能最終通過(guò)審核倒不那么重要。

版權(quán)的保護(hù)則比較簡(jiǎn)單，因?yàn)樽髌芬坏┩瓿桑鏅?quán)就已經(jīng)形成，此時(shí)可以去當(dāng)?shù)匕鏅?quán)局申請(qǐng)，且費(fèi)用并不貴，公司自己就可以完成。

商業(yè)秘密的保護(hù)需要在創(chuàng)業(yè)初期就確立下來(lái)。“公司的創(chuàng)始人肯定清楚公司的核心競(jìng)爭(zhēng)力在哪里，需要保護(hù)的內(nèi)容有哪些，越早確立，商業(yè)秘密的保護(hù)成本就越低?！卑灿牢璞渍{(diào)查及糾紛協(xié)調(diào)部門(mén)合伙人陳熾告訴《第一財(cái)經(jīng)周刊》。

技術(shù)驅(qū)動(dòng)型公司無(wú)法繞過(guò)專利保護(hù)，而專利的申請(qǐng)是比較耗費(fèi)精力和財(cái)力的事情。有精力和經(jīng)費(fèi)的話，也可以在技術(shù)研發(fā)成功后申請(qǐng)，如果各方面暫時(shí)比較耗費(fèi)精力，可以先當(dāng)作專有技術(shù)保護(hù)起來(lái)，然后再申請(qǐng)。

4種知識(shí)產(chǎn)權(quán)類型的保護(hù)技巧

商標(biāo)

很多創(chuàng)業(yè)公司給產(chǎn)品取名時(shí)，只考慮到產(chǎn)品宣傳是否朗朗上口，并不會(huì)思考未來(lái)能否把它注冊(cè)成商標(biāo)。隨著企業(yè)的發(fā)展壯大，想要注冊(cè)商標(biāo)時(shí)才發(fā)現(xiàn)這個(gè)名字壓根不能注冊(cè)，給公司帶來(lái)了損失。

因此在給產(chǎn)品以及公司取名字之前，可以先在中國(guó)商標(biāo)網(wǎng)查詢是否已經(jīng)有類似的商標(biāo)?！叭绻龅脟?yán)謹(jǐn)?shù)脑掃€是要找代理去查，主要是他們跟商標(biāo)局的網(wǎng)站那邊會(huì)有一個(gè)比較全面的數(shù)據(jù)庫(kù)?！绷助L對(duì)《第一財(cái)經(jīng)周刊》說(shuō)。

《商標(biāo)法》也明確規(guī)定了多類不能成為商標(biāo)的名詞，比如國(guó)家名、黃金、機(jī)器人等明確規(guī)定某一類產(chǎn)品的名字以及其他有損公序良俗的詞匯。

專利

專利從類型上可以分為發(fā)明專利、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)。

這兩年，很多公司提出了新的商業(yè)模式，不過(guò)法律明確規(guī)定了智力活動(dòng)的規(guī)則和方法不能成為專利?！暗部梢蕴幚淼们擅钜恍?，比如拆解自己的商業(yè)模式，并將其放在一定的載體上，作為專利保護(hù)起來(lái)?！绷助L說(shuō)。關(guān)于這一點(diǎn)，中倫律師事務(wù)所合伙人馬東曉也持同樣的意見(jiàn)。

以一款O2O點(diǎn)餐軟件為例，其中給點(diǎn)餐者、餐飲服務(wù)商提供對(duì)接服務(wù)這種商業(yè)模式本身是不受保護(hù)的。不過(guò)先行者可以通過(guò)專利申請(qǐng)來(lái)構(gòu)筑自己的技術(shù)壁壘，比如點(diǎn)餐系統(tǒng)中用戶怎么發(fā)起需求、餐飲商家怎么應(yīng)答、流程及交互界面如何設(shè)計(jì)可以提高用戶體驗(yàn)，這些都可以申請(qǐng)專利。如果后來(lái)進(jìn)入市場(chǎng)的公司不這么做，它的商業(yè)模式很難做到最優(yōu)化，就很容易被擋在先行者的專利壁壘之外。

不過(guò)專利的申請(qǐng)是一件高成本的事。首先申請(qǐng)費(fèi)用不低，其次還有人工成本?！皩＜?、高級(jí)工程師們得用通俗易懂的話把創(chuàng)新之處解釋給代理聽(tīng)，讓他們理解其中的創(chuàng)新性，這個(gè)過(guò)程要花費(fèi)很多人力成本?！绷助L解釋道。技術(shù)快速迭代的公司通常會(huì)覺(jué)得申請(qǐng)專利這件事情不值得，因?yàn)榛ㄙM(fèi)了很多人力、物力并經(jīng)歷了漫長(zhǎng)的等待之后，當(dāng)時(shí)的技術(shù)已經(jīng)迭代，主流技術(shù)的解決方案也已經(jīng)發(fā)生變化?！暗怯布惖膭?chuàng)業(yè)公司還是應(yīng)該申請(qǐng)，因?yàn)橐豢钣布a(chǎn)品的投入非常大?！比~雷鳴這樣建議。

著作權(quán)

文藝作品、軟件都能申請(qǐng)著作權(quán)，版權(quán)是一旦作品完成就形成了，去當(dāng)?shù)氐陌鏅?quán)局登記則是為了在可能產(chǎn)生糾紛的時(shí)候讓證明更加充分。

除了登記，還有一些小技巧。比如開(kāi)發(fā)軟件時(shí)，可以寫(xiě)一些沒(méi)有特殊意義的字符，相當(dāng)于在軟件代碼中埋下一些伏筆，如果競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手抄襲了你的代碼，這些無(wú)意義的字符就是非常好的證明。

商業(yè)秘密

商業(yè)秘密的保護(hù)需要一個(gè)完善的體系，首先要給接觸這些商業(yè)秘密的人設(shè)置權(quán)限，同時(shí)這些會(huì)接觸到機(jī)密的員工、投資人最好都能簽署保密協(xié)議，讓他們了解自己有保護(hù)商業(yè)秘密的法律責(zé)任，一旦泄露是要受到法律追究的。

其次要對(duì)商業(yè)秘密做分塊處理，一個(gè)人只能接觸到其中的一部分，全面了解的人只能是極個(gè)別的核心成員?！氨热绻?yīng)商的信息，全國(guó)這么多片區(qū)，有的人只能知道華東，有的人只能知道華南，以此類推，通過(guò)這種方式來(lái)做區(qū)隔?！标悷虢忉尩?。

物理隔離也是一種方法。比如帶有核心機(jī)密信息的電腦上面不設(shè)置USB接口，或是涉及到一些商業(yè)機(jī)密的部門(mén)員工的電腦不允許連接外網(wǎng)等等。HR在招聘的時(shí)候，尤其是對(duì)一些關(guān)鍵性崗位的候選人，可以通過(guò)背景調(diào)查或面試來(lái)考察應(yīng)聘者的過(guò)往行為和道德品質(zhì)。招聘進(jìn)來(lái)后，要對(duì)員工做培訓(xùn)，讓他們了解商業(yè)機(jī)密保護(hù)的重要性。

被侵權(quán)了怎么辦？

商標(biāo)權(quán)、版權(quán)等被侵權(quán)的情況下，創(chuàng)業(yè)者可以直接采取堅(jiān)決維權(quán)的態(tài)度，提起司法訴訟，這是最直接有效的自我保護(hù)方式。

如果是專利技術(shù)被侵權(quán)，葉雷鳴建議創(chuàng)業(yè)者首先考慮是否有維權(quán)的必要，以及維權(quán)的輸贏會(huì)給公司帶來(lái)哪些影響?！坝械脑V訟即使打不贏，依然可以獲利，有時(shí)候則是打贏了還可能虧本。舉個(gè)例子，一家公司擁有的技術(shù)專利，被很多同行企業(yè)侵權(quán)使用，但這可能就是培育市場(chǎng)的一種途徑，這種時(shí)候這家公司可以選擇視而不見(jiàn)，因?yàn)榛ňθゾS權(quán)其實(shí)并不一定會(huì)給公司帶來(lái)什么收益。微軟在中國(guó)對(duì)盜版軟件的態(tài)度就是類似的道理，抓大放小?！比~雷鳴解釋道。

怎么確保自己不會(huì)無(wú)意識(shí)地侵權(quán)別人？

創(chuàng)業(yè)者不僅要防范自己被侵權(quán)，有時(shí)候也要注意，不要在沒(méi)有做市場(chǎng)調(diào)研的情況下，無(wú)意識(shí)地侵犯了別人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。這種情況同樣可能給公司帶來(lái)很大的利益損失。

首先在專利方面可以先勘察一下市場(chǎng)。對(duì)于創(chuàng)業(yè)者，在開(kāi)拓新市場(chǎng)的時(shí)候，首先要考慮在專利權(quán)方面可能會(huì)侵犯誰(shuí)的利益。假如風(fēng)險(xiǎn)較大，可以事先和這些公司談好專利許可；假如沒(méi)有風(fēng)險(xiǎn)，在做專利布局的時(shí)候應(yīng)占據(jù)有利位置。

葉雷鳴舉了個(gè)例子，所有的企業(yè)進(jìn)入美國(guó)開(kāi)展業(yè)務(wù)前，首要的事情就是找美國(guó)律師做一個(gè)FTO（free to operation）盡職調(diào)查，目的是評(píng)估風(fēng)險(xiǎn)以及規(guī)避因?yàn)閻阂馇謾?quán)而帶來(lái)的懲罰性損失。FTO的調(diào)查報(bào)告會(huì)根據(jù)公司提供的產(chǎn)品和服務(wù)內(nèi)容幫其找出可能引起侵權(quán)的專利。對(duì)于這類專利，可以趁還沒(méi)進(jìn)入美國(guó)市場(chǎng)的時(shí)候以比較低的價(jià)格與專利權(quán)所有者談好許可使用費(fèi)；或者走無(wú)效程序，直接讓對(duì)方的專利無(wú)效—如果貿(mào)然進(jìn)入市場(chǎng)，公司一旦被告侵權(quán)，那么退出的成本就相當(dāng)高了。