摘 要：作為司法審判實(shí)踐的難點(diǎn)問(wèn)題，隱名投資協(xié)議中隱名投資人的權(quán)益如何保護(hù)，從而均衡各方投資人和債權(quán)人的權(quán)利義務(wù)，一直是學(xué)界探討的熱點(diǎn)話題。本文直接從一則真實(shí)典型案例入手，該案既涉及到代持股協(xié)議，又涉及到顯明股東未參與股東會(huì)決議的股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力，并結(jié)合公司經(jīng)營(yíng)陷入困境后債權(quán)人利益的保護(hù)的考量。通過(guò)對(duì)案例法律關(guān)系的剖析，探討在現(xiàn)行公司法及合同法框架下，如何進(jìn)行股東資格的認(rèn)定及隱名投資人權(quán)益保護(hù)的法律價(jià)值判斷。

關(guān)鍵詞：公司法；隱名投資協(xié)議；股權(quán)轉(zhuǎn)讓

中圖分類號(hào)：D922.291.91 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：2095-4379-（2016）35-0085-02

作者簡(jiǎn)介：藺玉林（1986-），男，山東臨沂人，江蘇師范大學(xué)法學(xué)院，研究生在讀。

一、問(wèn)題的提出

2011年八、九月份，原告甲與被告乙、丙協(xié)商共同投資籌建從事電子產(chǎn)品加工和銷售的公司。2011年9月26日，丁公司設(shè)立，注冊(cè)資金200萬(wàn)元，登記股東為乙和丙，其中乙出資180萬(wàn)元，丙出資20萬(wàn)元，公司法定代表人乙。在丁公司成立前后，甲分別于2011年9月21日、10月15日通過(guò)銀行匯給被告乙30萬(wàn)元、18萬(wàn)元，并通過(guò)其他方式支付了一些款項(xiàng)。2011年12月31日，原告甲與被告乙、丙簽訂《合作協(xié)議書(shū)》一份，該協(xié)議主要內(nèi)容為：1、甲已投資49萬(wàn)元，分別于2011年9月22日打入乙賬戶30萬(wàn)元，2011年10月18日打入乙賬戶17萬(wàn)元，甲投入資金由乙于2012年1月5日前打入公司賬戶。2、被告乙應(yīng)于2012年1月10日前投資10萬(wàn)元，被告丙應(yīng)于2012年1月5日前投資41萬(wàn)元。3、若公司需要擴(kuò)大規(guī)模，三方需按股份比例增資。協(xié)議還約定了其他事項(xiàng)。該協(xié)議書(shū)并未經(jīng)過(guò)股東丙的認(rèn)可。協(xié)議簽訂后，原告甲參與了丁公司的經(jīng)營(yíng)管理，并安排了相關(guān)人員在公司任職，但甲與丙均未登記為公司股東。在上述合作過(guò)程中，公司賬目管理較為混亂，各方投入款項(xiàng)的詳細(xì)使用經(jīng)過(guò)無(wú)法查明。此外，對(duì)于甲通過(guò)匯款方式交付給乙的48萬(wàn)元，被乙擅自挪作他用，并未用于丁公司。

2012年三、四月份，公司開(kāi)始正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，但甲與乙的合作意愿已經(jīng)產(chǎn)生分歧，互相排斥。甲、丙認(rèn)為乙沒(méi)有按合作協(xié)議履行義務(wù)，均有退出合作協(xié)議的意愿。甲已經(jīng)明確向乙表達(dá)出要退出合作協(xié)議的意思表示，并向乙索要投入的款項(xiàng)。

2012年7月份，在丙二（丙之子）與丁公司買賣合同糾紛一案中，丙二、丙與乙、丁公司達(dá)成調(diào)解協(xié)議，約定由丁公司一次性支付丙二、丙20萬(wàn)元，丙與乙合作關(guān)系解除。

2012年6月14日，乙將其持有的丁公司50%的股權(quán)以100萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓給王某，并將其持有的丁公司40%的股權(quán)以80萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓給王某某。同時(shí)，丙將其持有的丁公司10%的股權(quán)以20萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓給王某。同日，丁公司法定代表人變更為王某某。至此，丁公司的登記股東為王某和王某某二人。2013年2月6日，丁公司股東變更為乙、時(shí)XX，法定代表人由王歡變更為乙。后丁公司停產(chǎn)，并依法辦理了注銷登記。

2013年4月2日，甲至東?？h公安局報(bào)案，稱其被乙詐騙49萬(wàn)元。2013年10月11日，乙因構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪，被本院判處單處罰金4萬(wàn)元。依據(jù)2013年5月14日公安機(jī)關(guān)詢問(wèn)筆錄顯示，因乙沒(méi)有將甲匯入其賬戶的資金用于丁公司的經(jīng)營(yíng)，乙詢問(wèn)筆錄中稱，“當(dāng)時(shí)要搞公司，但一直沒(méi)有啟動(dòng)，我等于借他的錢(qián)，期間我還付給他3萬(wàn)元的利息。是給他的現(xiàn)金，有時(shí)XX、張XX證明?！惫矙C(jī)關(guān)向乙詢問(wèn)是否欠甲的投資款，乙稱“我不欠他的錢(qián)，就算我借他的錢(qián)，我也不欠甲的錢(qián)”。公安機(jī)關(guān)詢問(wèn)“甲有無(wú)找你要投資款”，乙回答稱“有的，我跟他說(shuō)的，叫他將公司的帳拿來(lái)看看，他也不拿來(lái)”，還稱：“我們將帳搞清，你要退股，也要看帳，該給你多少給你多少。算借錢(qián)的我利息也給你了。之后你要退股我們以帳為準(zhǔn)…”。

乙在庭審中主張，2012年1月21日，丙通過(guò)時(shí)XX（乙之弟）賬戶取款219864.48元，存入丁公司賬戶，該款實(shí)際相當(dāng)于交付給甲，用于償還甲的投資款。乙為證明其觀點(diǎn)向本院舉證了甲于2012年2月21日出具的證明一份，內(nèi)容為“現(xiàn)收到丙20萬(wàn)元整，已存入丁公司賬戶，此款是時(shí)XX賬戶中用于還甲，乙安排從時(shí)XX賬戶中歸還。甲請(qǐng)丙幫忙取出，此款現(xiàn)已經(jīng)乙、甲共同確認(rèn)，已打進(jìn)公司賬戶，此款與丙無(wú)任何關(guān)系”。乙還主張，其于2012年一、二月份分三次向任大偉的賬戶轉(zhuǎn)賬匯入16.4萬(wàn)元，該款實(shí)際支付給甲，乙雖舉證了相關(guān)轉(zhuǎn)賬記錄，但未能提供甲收到該款的相關(guān)證據(jù)。乙還主張，2012年4月16日向甲付款6.8萬(wàn)元，甲對(duì)此予以認(rèn)可。甲在庭審中明確其訴訟請(qǐng)求，僅要求乙承擔(dān)還款責(zé)任。

綜合雙方當(dāng)事人訴辯意見(jiàn)及舉證質(zhì)證情況，案件各方爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：1、甲是否取得丁公司股東資格；2、甲主張解除《合作協(xié)議書(shū)》是否成立；3、甲投入的投資款數(shù)額及乙已經(jīng)退回的款項(xiàng)數(shù)額如何認(rèn)定。

二、法律關(guān)系分析認(rèn)定

首先，甲并未取得丁公司股東資格。第一，甲與乙、丙簽訂的《合作協(xié)議書(shū)》中，雖約定了各自的出資數(shù)額，但甲的出資款項(xiàng)并非直接匯入丁公司賬戶，而是向乙交付，且未約定將甲、丙列為丁公司股東。由于公司登記股東為乙和丙，該協(xié)議書(shū)應(yīng)認(rèn)定為乙與甲、丙達(dá)成的內(nèi)部約定，甲不能以此取得股東資格。第二，乙未能提供充分證據(jù)否認(rèn)丙在丁公司的股東資格，《合作協(xié)議書(shū)》亦未取得股東丙的認(rèn)可。依據(jù)有限責(zé)任公司人合性的特點(diǎn)，甲、丙無(wú)法依據(jù)該協(xié)議取得丁公司股東資格。所以，甲并非丁公司股東，甲與乙、丙三人的合作關(guān)系應(yīng)參照合伙關(guān)系處理為宜，甲要求乙退還投資款的行為并非公司法規(guī)定的抽逃出資行為。

其次，綜合甲、乙、丙對(duì)《合作協(xié)議書(shū)》的履行情況，三方已達(dá)成解除該協(xié)議的一致意思表示。理由如下：1、乙收到甲投資款后，未按約定講款項(xiàng)打入丁公司賬戶用于公司經(jīng)營(yíng)，擅自將款項(xiàng)挪作他用，構(gòu)成違約在先。2、2012年7月，在本院主持調(diào)解下，丙與乙已自愿解除合作關(guān)系，甲自始至終對(duì)此并無(wú)異議。3、甲曾明確向乙表達(dá)了退出合作的意思表示，并要求乙退還投資款。從乙在公安機(jī)關(guān)的詢問(wèn)筆錄內(nèi)容可以看出，乙已認(rèn)可甲的投資款算作借款且支付過(guò)利息，僅是對(duì)是否已全部返還存在爭(zhēng)議，印證合作協(xié)議已經(jīng)終止。四、2012年6月14日，丁公司登記股東乙和丙將股份全部轉(zhuǎn)讓，并未征求甲和丙的意見(jiàn)，且甲、丙對(duì)此亦無(wú)異議，印證了合作協(xié)議已經(jīng)終止。綜上，在履行《合作協(xié)議書(shū)》過(guò)程中，甲、乙、丙已經(jīng)達(dá)成解除該協(xié)議的一致意思表示，該協(xié)議已經(jīng)解除完畢。甲再次主張解除《合作協(xié)議書(shū)》不能成立。

其三，應(yīng)認(rèn)定甲投資數(shù)額為49萬(wàn)元。甲舉證了銀行匯款47萬(wàn)元的記錄，《合作協(xié)議書(shū)》中載明三方共同確認(rèn)甲已投資49萬(wàn)元，具有較高證明效力。依據(jù)優(yōu)勢(shì)證據(jù)規(guī)則，足以認(rèn)定甲投資數(shù)額為49萬(wàn)元。其次，乙退還給甲投資款數(shù)額僅能認(rèn)定為6.8萬(wàn)元。理由如下：1、乙主張的丙通過(guò)時(shí)銀磊（乙之弟）賬戶取款219846.48元存入丁公司賬戶，用于償還甲的投資款，并提供甲出具的《證明》進(jìn)行證實(shí)。由于該《證明》是在乙挪用甲投資款的情形下，乙將相關(guān)款項(xiàng)打入丁公司賬戶后由甲出具，僅能證明乙將挪用的部分甲投資款按約打入了丁公司賬戶，不能認(rèn)定為對(duì)甲的還款行為。2、乙還主張于2012年一、二月份分三次向任大偉賬戶轉(zhuǎn)賬匯入16.4萬(wàn)元用于支付給甲，但未能提供充分證據(jù)進(jìn)行證明，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。

以上法律關(guān)系的認(rèn)定和處理，在尊重公司登記制度的公示效力的前提下，既強(qiáng)調(diào)隱名投資人的權(quán)益應(yīng)受法律保護(hù)，也兼顧了代持股份的股東權(quán)益應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)，雖然顯明股東讓渡了公司的管理權(quán)利，但并未放棄合法利益，而這是公司法應(yīng)當(dāng)保護(hù)的核心部分。以上觀點(diǎn)僅供參考。

三、保護(hù)隱名投資人權(quán)益的策略

由于隱名投資人面臨較多法律風(fēng)險(xiǎn)，筆者建議可以考慮通過(guò)以下方式來(lái)控制或防范風(fēng)險(xiǎn)：

（一）盡量選擇可信任的顯名投資人。由于隱名持股這種投資行為具有人合性質(zhì)，如依靠的顯明投資人可信度較差，無(wú)疑會(huì)增加許多不可控制的風(fēng)險(xiǎn)，而且隱名投資人所遭受的損失多數(shù)是因?yàn)轱@名投資人的故意或過(guò)失造成的。尋找一個(gè)合適的顯名股東就可以為避免風(fēng)險(xiǎn)打下良好的基礎(chǔ)。

（二）對(duì)顯明投資人明確約定較高的違約責(zé)任，增加其違約成本。通過(guò)較為嚴(yán)格的違約責(zé)任，對(duì)顯名投資人的行為予以震懾和規(guī)范，加大違反代持股協(xié)議的成本，使其不敢違約。

隱名投資人還可以簽署其他相關(guān)配套協(xié)議，如：股權(quán)期權(quán)購(gòu)買協(xié)議，股權(quán)質(zhì)押協(xié)議及獨(dú)家授權(quán)協(xié)議顯名股東預(yù)簽的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議及配套的登記文件，要求顯名股東的配偶及繼承人簽署棄權(quán)協(xié)議，與顯名股東簽訂借款協(xié)議等等，進(jìn)一步讓顯明投資人降低違約的期望值。

（三）股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保。在簽訂隱名投資協(xié)議的同時(shí)，辦理股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保，將代持的股份向隱名投資人辦理質(zhì)押擔(dān)保。這樣就確保了顯名股東無(wú)法擅自將股權(quán)向第三人提供擔(dān)保或者轉(zhuǎn)讓。而且，如果由于其他原因，導(dǎo)致法院執(zhí)行需要變賣股權(quán)，隱名投資人也可以質(zhì)押權(quán)人的身份，優(yōu)先受償。

（四）妥善制定公司章草并與其他股東簽訂協(xié)議。根據(jù)公司法解釋（三）的規(guī)定，隱名投資協(xié)議性質(zhì)為隱名投資人與顯名股東之間的協(xié)議，對(duì)公司及其他股東不具法律約束力，隱名投資人要登記為顯名股東還應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。為避免事后糾紛，建議隱名投資人事先在章程中限制顯名股東的權(quán)利，并與公司其他股東簽訂協(xié)議，明確其權(quán)利及身份。

（五）爭(zhēng)取對(duì)公司管理權(quán)限。如果隱名投資人控制了公司的人事及財(cái)務(wù)，掌握公司印鑒、證照，安排適合的人擔(dān)當(dāng)公司的法定代表人。若發(fā)現(xiàn)顯名股東有任何對(duì)自己或公司不利的動(dòng)向，方便及時(shí)采取行動(dòng)。

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